Признаком, позволяющим выделить договор присоединения, служит
установленный ст. 428 ГК РФ порядок заключения и определения его условий.
Название договора отражает его сущность, которая состоит в том, что к
предложенному одной стороной договору со стандартными условиями вторая
сторона присоединятся в целом, не влияя на его содержание (условия). В
отличие от публичного договора контрагент по договору присоединения не
вправе оспаривать его условия и влиять на их содержание. Но в этом случае
принцип свободы договора не нарушается, так как на усмотрение
присоединяющейся стороны остается принятие решения о присоединении к
договору, либо от отказе в присоединении.
Признаки договора присоединения, которые также возможно
рассматривать в качестве ограничителей свободы договора, следующие:
1) договор разрабатывает одна сторона, используя формуляр, бланк или
иную стандартную форму; другая сторона в определении условий договора не
участвует;
2) формуляр или иная стандартная форма договора разрабатывается
самой стороной, предлагающей (использующей) договор присоединения. Такой
формуляр, иная стандартная форма в отличие от типового или примерного
договора не подлежат утверждению и не требуют опубликования в печати;
3) договор присоединения принимается целиком, т. е. к нему не может
быть составлен протокол разногласий (представлены возражения в другой
форме). При разногласиях хотя бы по одному из условий договора
присоединения он признается незаключенным;
4) условия договора присоединения должны соответствовать ГК РФ,
другим законам или иным правовым актам, закреплять права, обычно
предоставляемые по договорам такого вида.
Навязывание такого договора субъектом естественной монополии либо
другой организацией, занимающей доминирующее положение на рынке,
является злоупотреблением правом, влекущим не только гражданско-правовую,
но и административную ответственность.
34
Таким образом, представляется, что субъекты естественной монополии и
организации, занимающие доминирующее положение на рынке, при отсутствии
конкуренции не вправе использовать нормы о договоре присоединения. Как
уже отмечалось, сторона, обладающая экономическим превосходством, не
вправе ссылаться на правила заключения договора присоединения, если
заключается публичный договор. В этом случае судебной практикой отдается
предпочтение нормам о публичном договоре, по стандартным условиям
которого возможны возражения (протокол разногласий) и передача
неурегулированных разногласий на рассмотрение суда.
По итогам проведённого в пункте 1.3 исследования ограничений,
накладываемых на принцип свободы договора, сделаем следующие выводы:
1) ограничения свободы договора нацелены, прежде всего, на
обеспечение защиты публичных интересов, интересов кредиторов и должников,
слабых сторон в договоре, а также обеспечение сбалансированности сторон в
их отношениях в рамках договора;
2) ограничения общего характера нацелены на пресечение
злоупотребления правом, недопущение нарушения прав и свобод третьих лиц,
ограничение или монополизацию, а также прочие аспекты функционирования
общества. Ограничения конкретных субъектов нацелены либо на отдельные их
операции или договора, либо на самих субъектов в части ведения ими
хозяйственной деятельности;
3) отдельным видом ограничений является ограничение по форме
договора, обуславливаемое спецификой заключения и исполнения договоров.
Сюда отнесены публичные договора и договора присоединения. Их
использование предусматривает как существенную асимметрию прав, так и
информации, в результате чего применяемые ограничения свободы договора
призваны компенсировать подобный перекос.
По итогам проведённого в главе 1 исследования историко-правовой
характеристики, свобода договора представляет собой комплекс прав, который
состоит в наличии у сторон договора неотъемлемой возможности по
35
заключению договора на условиях, которые данную сторону удовлетворяют,
соответствуют её целям и интересам, и не противоречат законодательству.
Являясь руководящим принципом, свобода договора получает свой
реальный вес только в условиях, когда существует равноправие сторон
договора, а сам договор детально определяет перечень прав и обязанностей
сторон, выступая в их взаимоотношениях конечным инструментом
регулирования отношений. В советских условиях роль свободы договора была
крайне низкой, ввиду главенствующей роли планового задания. Следствием
этого стало формирование двухуровневой системы договоров, один из которых
представлял собой договора плановых поставок, а второй - хозяйственные
договора, обеспечивавшие внеплановые поставки. Переход к условиям
рыночной экономики потребовал закрепления свободы договора в гражданском
законодательстве РФ и отказу от регулирования хозяйственной деятельности
нормативными актами государственных органов.
Ограничение принципа свободы договора в российских условиях
обуславливается стремлением, с одной стороны, к обеспечению учёта
интересов общества и государства, а с другой – для балансировки имеющихся
прав и возможностей сторон договоров. При этом, подобные ограничения
обуславливаются исключительно требованием сохранения конституционного
строя, нравственности и здоровья, а также прав и законных интересов граждан
страны, её безопасности и вопросов обороны. Данные ограничения носят как
общий, так и специальный характер. Ограничения общего характера нацелены
на недопущение в обществе нарушений, связанных с правами третьих лиц,
злоупотреблении правом, недобросовестной конкуренции или монополизации,
ограничений в правосубъектности или оборотоспособности тех или иных
объектов гражданских прав. Вторая группа ограничений нацелена на
ограничения по конкретным видам договоров, а также по предписаниям
субъектам. Возможно ограничение свободы договора по форме документа.
Среди наиболее важных договоров здесь выделены такие, как публичный
договор и договор присоединения. Необходимость ограничения в рамках
36
данных форм договоров обуславливается стремлением к балансу правовых
возможностей сторон, отсутствия целенаправленного доминирования одной
стороной за счет ущемления и ограничения прав другой.
37
Глава 2. Особенности соблюдения принципа свободы договора на этапах
его заключения, изменения и прекращения в российском гражданском праве
2.1 Реализация принципа свободы договора при заключении договора
Особое значение принцип свободы договора имеет для субъектов
предпринимательской деятельности. Основной причиной данного
обстоятельства является тот факт, что в отличие от других субъектов
гражданского права, предприниматели нацелены, прежде всего, на получение
прибыли или другого аналогичного эффекта. В этой связи условием
заключения ими договора является потенциальная возможность получения
прибыли. В случае, если заключение договора предпринимателем или
коммерческой организацией не преследует получения прибыли, тогда в
качестве условия выступает возможность снижения убытков, либо риска.
Напротив, в том случае, если из договора следует факт невозможности
получения предпринимательской структурой прибыли или снижения убытков
(фактических или потенциальных), это даёт возможность говорить об
отсутствии, либо о существенном ограничении свободы договора.
По мнению М.В. Скрябиной, принцип свободы договора реализуется
через три составляющих его элемента:
– свободное волеизъявление при заключении договора;
– свободу выбора вида договора;
– свободу определения условий заключаемого договора.
1
В соответствии с ч. 1 ст. 421 ГК РФ, для граждан и юридических лиц
устанавливается требование свободного волеизъявления при заключении
договора. При этом, этим же положением ГК РФ конкретизируется, что
понуждение к заключению договора недопустимо. Исключением из данного
положения являются случаи, при которых обязанность заключения договора
устанавливается нормами ГК РФ, другими законами, либо добровольно
1
Скрябина М.В. Реализация принципа свободы договора при заключении
предпринимательских договоров // Вестник современных исследований. – 2018. – №12.11. –
С. 191.
38
принятыми обязательствами.
Рассматривая конкретизирующее положение ГК РФ более подробно,
следует указать на тот факт, что возможность заключения договора вне
собственного волеизъявления рассматривается с позиций ГК РФ не как
понуждение, а как обязанность, то есть с позиций выполнения взятых на себя
обязательств. При этом принятие на себя обязательств в отношении заключения
договора также необходимо рассматривать с позиции добровольности.
Таким образом, анализ норм гражданского законодательства РФ
позволяет сделать вывод о том, что свобода волеизъявления в отношении
договора предусматривает одновременность самостоятельности лица в
определении вопроса о заключении, либо, напротив, незаключении договора, а
также отсутствие понуждения к заключению договора со стороны каких-либо
других лиц. Более того, рассматривая понуждение к заключению договора как
фактор, присущий данному договору, можно сделать вывод о том, что наличие
понуждения исключает и саму возможность договора, и, одновременно с этим,
приводит к невозможности реализации принципа свободы договора. В этом
плане, понуждение можно рассматривать как силу, препятствующую его
заключению, причём большую по уровню, чем стремление к заключению
договора, вне зависимости от силы данного стремления.
По мнению М.И. Брагинского и В.В. Витрянского, решение вопроса о
том, заключать или не заключать договор должно состоять в том, что стороны
такого (потенциального) договора самостоятельно решают вопрос о том, будет
между ними заключён договор, или нет. При этом, с позиций
предпринимательской логики, а также при отсутствии ограничений со стороны
государства на такие сделки, решение данного вопроса лежит исключительно в
плоскости отношений данных сторон.
1
Как указывает М.Г. Маркова, с мнением которой мы солидаризируемся,
решение вопроса о вступлении, либо, напротив, невступлении в договор,
предполагает свободу воли договаривающихся сторон, свободу выбора и
1
Брагинский, М.И. Договорное право. Книга первая: Общие положения. – М.: Статут, 2011. –
С. 153.
39
наличие возможности заключения в таких условиях договора.
1
Рассматривая свободу волеизъявления, необходимую при заключении
договора, следует также указать на тот факт, что обязательным условием
реализации данного принципа является наличие у лиц, вступающих в
договорные отношения определённой автономии, то есть возможности решения
тех или иных вопросов самостоятельно. По мнению М.В. Скрябиной,
автономия предполагает, что обладающее ей лицо не только обладает свободой
реализации действий по заключению договора, но и может ею активно
воспользоваться. Необходимость выделения автономии обуславливается тем,
что в определённых ситуациях возможно формальное наличие права, однако,
внешняя ситуация может препятствовать заключению договора. Примером
может быть наложение санкций на российские компании со стороны других
государств.
2
Рассмотрим следующий элемент принципа свободы заключения договора
– свободу выбора вида договора. Как указывает В.Ф. Попондопуло, данная
свобода заключается в следующих аспектах:
1) конструкция взаимоотношений между сторонами формируется самими
сторонами, а регулирование данных взаимоотношений осуществляется по
правилам, которые установлены в договоре;
Данный аспект предполагает, что форма и содержание заключаемого
договора определяется сторонами на основании приведения к единому мнению.
Отсутствие однозначного выражения приемлемости формы и содержания
договора одной из сторон предполагает, что данный договор не может быть
заключён ни при каких условиях. Соответственно, это условие требует
модификации договора таким образом, чтобы, с одной стороны, он стал
приемлем для стороны, указавшей на его неприемлемость, а с другой –
оставался приемлемым для стороны, не указывавшей на его неприемлемость;
1
Маркова, М.Г. Гражданское право. – М.: Альфа, 2000. – С. 39.
2
Скрябина М.В. Реализация принципа свободы договора при заключении
предпринимательских договоров // Вестник современных исследований. – 2018. – №12.11. –
С. 192.
40
2) возможен выбор любого вида договора, а также составление
договоров, не предусмотренных действующими нормами ГК РФ;
Суть данного аспекта состоит в том, что ч. 2 ст. 421 ГК РФ указывается
на то, что возможно заключение договоров, как предусмотренных
законодательством, так и не предусмотренных им. При этом, самим В.Ф.
Попондопуло данный аспект формулируется как «открытый перечень
договорных институтов».
3) недопустимо несоответствие договора императивным нормам
законодательства, которые действуют на момент заключения договора.
1
Данный аспект состоит в том, что, несмотря на свободу выбора вида
договора, его формы и содержания отношений, которые он регулирует, тем не
менее, он должен соответствовать всем своим содержанием нормам
законодательства, и не должен их нарушать.
По нашему мнению, все три рассмотренных выше аспекта свободы
выбора вида договора являются обязательными для исполнения для
обеспечения принципа свободы договора. Однако, здесь необходимо указать на
следующее. В случае установления государством обязательных требований к
содержанию договора, первый рассмотренный аспект, касающийся
конструирования отношений между сторонами, перестаёт носить обязательный
характер. В этой связи, по нашему мнению, свобода выбора вида договора не
может рассматриваться как однозначно требующий соблюдения всех трёх
аспектов, хотя и подразумевающий это в большинстве случаев.
По мнению М.В. Скрябиной, свобода выбора вида договора может
рассматриваться с позиций заключения договора, который поименован в ГК
РФ, либо имеет смешанный характер, либо заключаемый договор будет
непоименованным.
2
Несмотря на логичность данного подхода, по нашему
мнению он не может рассматриваться в качестве основного, так как суть
1
Попондопуло, В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право. – М.: Норма, 2015. – С.
184-185.
2
Скрябина М.В. Реализация принципа свободы договора при заключении
предпринимательских договоров // Вестник современных исследований. – 2018. – №12.11. –
С. 192.
41
договора определяется не отнесением его к какой-либо группе, сколько его
содержанием. В результате этого, большинство договоров должны быть
отнесены к смешанным договорам, так как включают в себя положения из
договоров нескольких видов, в результате чего подход М.В. Скрябиной теряет
смысл, а свобода выбора выражается именно в содержании договора.
Последним элементом принципа свободы договора можно рассматривать
самостоятельное определение его сторонами условий данного договора. Здесь
под свободой определения условий договора необходимо полагать наличие у
сторон объективной возможности самоопределения будущего
взаимоотношения.
Устоявшимся в цивилистике подходом является разделение всех условий
договора на три группы:
– существенные условия;
– обычные условия;
– случайные условия.
Исходя из общего понимания свободы заключения договора, субъекты
предпринимательской деятельности свободны включать в состав заключаемого
договора любых условий данных трёх групп. При этом, конкретный состав и
значение каждого условия определяются самим договором.
Применительно к предпринимательской деятельности следует указать на
существенность связи между свободой заключения договора, а также методом
гражданско-правового регулирования, который формулируется как «...
разрешено всё, что запрещено». По нашему мнению, для предпринимательства,
как активной деятельности, нацеленной на поиск новых направлений
деятельности и способов хозяйствования, данная взаимосвязь носит системный
характер, так как предполагает наличие у предпринимателя свободы на
действия, в том числе, на заключение именно таких договоров, которые, с
одной стороны, не запрещены законодательно, а с другой – удовлетворяют
целям его деятельности.
42
Несмотря на то, что свобода договора в предпринимательстве имеет
широкий характер, тем не менее, она не безгранична. Постановлением Пленума
ВАС №16 от 14 марта 2014 г. «О свободе договора и его пределах»
1
, а также из
правоприменительной практики следует, что ограничение свободы договора
осуществляется в случаях:
– нарушения публичных интересов;
– нарушении прав, свобод и законных интересов третьих лиц;
– нарушении баланса интересов.
Особое значение в предпринимательстве имеет именно баланс интересов,
так как именно он позволяет получать выгоды от сделки обеим сторонам.
Нарушение данного баланса позволяет требовать отмены отдельных положений
договора.
Так, Т.Ю. Хмелёвой и И.Ю. Кузнецовой приводится следующий пример
из судебной практики. Между банком и коммерческой организации был
заключён кредитный договор. Согласно данного договору, коммерческой
организации был предоставлен кредит, сроком на 3 года. Положениями
договора предусматривалось, что банк имеет право на изменение в
одностороннем порядке условий договора.
К условиям, которые банк имеет право изменять, таким образом, были
отнесены сумма кредита, уровень процентной ставки за пользование кредитом,
срок возврата кредита. Данные изменения осуществляются путём направления
заёмщику соответствующего уведомления. Изменение условий договора
осуществляется с момента, когда заёмщик получил данное уведомление от
банка.
Спустя 4 месяца с момента выдачи банком кредита заёмщику, банком в
его адрес было направлено решение о том, что срок кредитования сокращается
до 5 месяцев с момента выдачи кредита. Соответственно, меняется график
возврата кредита, что выражается в единомоментном возврате всей суммы
1
Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. №16 «О
свободе договора и ее пределах» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации, 2014 г., N 5.
43