42
оказывает влияние на содержание второй, а также дает возможность на воплощение
ее в реальность.
43
Глава 2. Особенности и проблемы реализации принципа свободы договора
2.1. Нормативная реализация принципа свободы договора
Реализация принцип свободы договора осуществляется при помощи
внутреннего содержания его элементов. Каждый элемент проявляется на какой-либо
из стадий реализации договорных отношений.
Думается, что процесс заключения договора может быть разделен на
несколько стадий. Первая заключается в направлении оферты лицу, с которым
стороне желательно заключить договор; вторая – получить акцепт (согласие)
заключить договор; третья — определить условия договора; четвертая – заключить
договор. Только если стороны достигли соглашения по каждому существенному
условию, договор признается заключенным.
Реализуя принцип свободы договора на стадии формирования, субъект
договорных отношений свободен в праве выбрать контрагента, заключить договор, а
также определить условия. Эта свобода может быть применена в отношении любого
договора особенной части ГК РФ, кроме случаев, предусмотренных в законе.
Субъектами хозяйственных отношений, при реализации свободы выбора
контрагента, учитывается несколько факторов: деловую репутацию субъекта,
интерес к долгосрочным отношениям, предлагаемые ценовые условия, надежность,
кредитоспособность и др.
1
Оферент, выбрав контрагента, направляет в его адрес предложение о
заключении договора (оферты). При этом оферентом, исключаются третьи лица, с
которыми он не хочет иметь договорных отношений. Сторона, которая получила
оферту, в свою очередь, принимает решение дать согласие на это предложение и
1
Акимов Ю.С. Принцип свободы заключения договоров с точки зрения механизма правового
регулирования // Предпринимательское право. - 2015. – № 1. - С. 47 - 52
44
заключить договор или напротив — отказаться. Β этом случае свобода выбрать
контрагента перекликается со свободой заключить договор.
Наука гражданского права нормы договорного права общепринято делит на
два вида — императивные и диспозитивные. Первые обладают безусловным,
обязательным характером для сторон и не дают возможности предусмотрения в
договоре иного, чем содержит закон. Вторыми представляются сторонам гарантии
свободы воли при заключении договора и наряду с этим обладают юридико-
техническим характером, а именно освобождают стороны от необходимости
включения в договор условий, содержащихся в законе, если они с ним согласны. Но
отметим, что признанное двучленное разделение норм на императивные и
диспозитивные не захватывает всего массива договорного права. Третий вид -
факультативные нормы. Отличие данных норм от предыдущих в том, что чтобы
они вступили в силу необходимо выразить согласие договаривающимся субъектам.
Условия договора устанавливают в соответствии с усмотрением сторон
исключая случаи предусмотренные законом, и должны строго обязательно
выполняться его участниками. Свобода в своём понимании не наделяет правом
отступления по любому поводу от заключенного договора и в одностороннем
порядке пересмотра его условий
1
.
Необходимо заметить, что формируются условия договора до его заключения.
Еще одно проявление принципа свободы в договоре купли-продажи это право
выбрать предмет договора. Согласно тому какой договор купли-продажи заключат
стороны, будут отличия и в существенных условиях о его предмете.
Выделяется ещё одна группа существенных условий договора (их называют
«субъективно-существенные») — такие условия включают в договор только в
соответствии с усмотрением сторон, они могут быть соотнесены с ранее указанными
нами факультативными нормами.
1
Крушинин Н.И. Принцип свободы договора и основания его ограничения в
предпринимательской деятельности // Журнал российского права. 2018. № 1. – С. 45-49
45
Право выбрать предмет имеет тесную связь с правом выбора его цели, то есть
право контрагентов на установление конечного результата, ожидаемого от
заключаемого договора. Значительно влияет на реализацию принципа свободы
договора вид экономической деятельности, который осуществляет хозяйствующий
субъект, а соответственно цель заключения договора купли-продажи, которую
определяет этот вид деятельности.
Еще один элемент свободы договора - выбор формы заключения договора –
может быть в письменной или устной форме, а также способ его заключения.
Договор купли-продажи может предусматривать срок исполнения продавцом
обязанности по передаче товара покупателю, включая доставку в место указанное в
договоре. Β соответствии со ст.485 ГК РФ оплата договора купли-продажи
осуществляется по цене, которую установили соглашением сторон, то есть сторонам
предоставлена свобода в выборе цены. Это еще одно из проявлений принципа
свободы договора. Сторонами может быть предусмотрен момент наступления
обязанности продавца по передаче товара покупателю (ст.458 ГК РФ), если это не
указано в договоре, то закон устанавливает данную обязанность сам. Сторонами
также может быть установлен момент перехода риска случайной гибели товара.
Осуществляя свою деятельность, предприниматели часто используют скидки,
бонусы, накопительные программы, подарочные сертификаты, дающие
возможность увеличения рентабельности, количества клиентов, расширения сфер
обслуживания, увеличения продаж и тем самым увеличения доходов, которые
выступают как составляющая реализации таких принципов, как свобода договора и
автономия воли
1
.
На стадии существования договорных отношений участникам необходимо
добросовестно исполнять каждое установленное при заключении договора условие.
Исполнение договорного обязательства может рассматриваться в качестве
1
Пашацкая Л.В. Принцип свободы договора и его реализация применительно к договору
розничной купли-продажи // Вестник СГЮА, 2018. - №3 (86). - С.162-170.
46
комплексного юридического действия, в которое входит, не только процесс
совершения указанных по договору действий, но и результат их совершения. Это
справедливо для всех существующих и исполняемых обязательств по договору,
иначе возможно наступление неблагоприятных последствий в виде досрочного
прекращения обязательств, путем отказа в одностороннем порядке исполнять
договор или обращения в суд, чтобы защитить свои права и расторгнуть договор.
Так, в Определении ВС РФ от 31 октября 2016 № 308-ЭС14-7435 по делу №
А32-34875/2016
1
установлено, что Управление имущественных и земельных
отношений администрации муниципального образования города Новороссийска
подало в Арбитражный суд Краснодарского края исковое заявление в отношении
индивидуального предпринимателя с просьбой расторгнуть договор купли-продажи
нежилого помещения и обязать вернуть имущество, которое было передано в
соответствии с договором, потому, что предприниматель нарушил существенное
условие договора, связанное с внесением оплаты за представляемую недвижимость.
Суд выразил согласие с нижестоящими инстанциями в удовлетворении иска.
Поэтому очевидно, что если контрагент ненадлежащи образом исполняет
обязательства, стороны наделены правом на обращение в суд, чем реализуют своё
право на принцип свободы договора.
Любой элемент свободы договора может выступить в качестве средства
злоупотребления. Злоупотребление свободой договора обладает такими признаками
злоупотребления субъективным правом, как ложная легальность поведения
субъекта; пользование недозволенными средствами и способами осуществления
права (свободы); осуществление права вразраз с его социальным назначением;
осознание лицом незаконного характера своих действий (умысел); причиненный
вред (ущерб) другим лицам по совершению вышеуказанных действий.
Таким образом, субъект, который реализует товар, не просто продавец, как это
прописано в положениях Гражданского кодекса о купле-продаже, это участник
1
Определение ВС РФ от 31 октября 2016 № 308-ЭС14-7435 по делу № А32-34875/2016
47
экономических отношений, для которого акт реализации имеет тесную связь с
осуществляемой до этого деятельностью, представляет собой ее продолжение.
Рассмотрим пример из судебной практики: Матусевич В.А., Калашник Г.А. подали в
суд иск, в котором просили устранить препятствия к пользованию и распоряжению
квартирой, снять Лукина А.В. с регистрационного учета.
Мотивация исковых требований состояла в том, что истцы - собственники
жилой квартиры по свидетельству о праве на наследство по завещанию, выданному
нотариусом города Тюмень, о чем Единый государственный реестр прав на
недвижимое имущество и сделок с ним содержит запись регистрации. Договора о
дарении доли в праве общей долевой собственности на квартиру, о чем Единый
государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок содержит запись.
Договора о передаче (приватизации) квартиры в собственность, зарегистрирован в
Бюро технической инвентаризации и регистрации г. Тюмень, где зарегистрирован
ответчик, не проживающий в квартире, вещи его отсутствуют, оплата жилищно-
коммунальных услуг не производится, совместного хозяйства с истцами не ведет.
Его местонахождение они не знают.
Основываясь на изложенном, руководствуясь ст.ст.3, 12, 56, 67, 194-199 ГПК
РФ, судом принято решение исковые требования Матусевич В.А, Калашник Г.А.
удовлетворить.
Устранить препятствия пользоваться и распоряжаться Матусевич В.А,
Калашник Г.А. квартирой, путём снятия Лукина А.В. с регистрационного учета
1
.
Возможность реализовать принцип свободы договора в конкретных
экономических отношениях определяют и свойства метода частноправового
регулирования. Так одна из его частей, дающая субъектам свободу вступления в
договорные отношения, это их юридическое равенство и наличие независимой воли,
оказывать влияние на которую со стороны недопустимоо и защищается правом.
1
Решение Тюменского городского суда № 2-10699/2016 2-1101/2017 2-1101/2017(2-10699/2016) от
2 мая 2017 г. по делу № 2-10699/2016
48
Поэтому принцип свободы договора имеет тесную связь и зависимость от иного
принципа частноправового регулирования, призванного обеспечить недопустимость
произвольно вмешиваться кому-либо в частные дела. Другой составляющей в
реализации принципа свободы договора, свойственной гражданско-правовому
методу, является диспозитивность. При этом свободу выбора, как считает
Н.С.Чугунова, можно рассматривать по трем аспектам. «Во-первых, в возможности
саморегулировать отношения при помощи договора; во-вторых, в возможности
субъектам гражданского права на свободное распоряжение своими правами, в их
осуществлении или не осуществлении; и, в-третьих, в правовой инициативе
возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений
принадлежащей самим их участникам, основой которых являются их собственные
волевые действия»
1
.
По опыту экономически развитых стран можно отметить, что государственное
регулирование представляет собой важнейший компонент современной развитой
экономической системы. Нельзя проводить одностороннее ориентирование только
на частные интересы, их необходимо сочетать с интересами публичными. И здесь
особенно необходимо государственное регулирование в экономике, включая и
договорные отношения в нашей стране именно сейчас, когда в начале развития
рыночных отношений в России свободу предпринимательской деятельности и
необходимую ей свободу договора понимали, в качестве безграничной
вседозволенности.
Полное отсутствие государственного регулирования экономической
деятельности на том этапе стало причиной экономического хаоса, результатом
которого стал не только развал промышленности, но и деградация моральных и
нравственных ценностей общества. Этого вмешательства особенно ждут сейчас,
когда большая часть договоров, которые заключают граждане, не являются
результатом индивидуальных переговоров, их вынуждают либо к принятию
1
Чугунова Н.С. Свобода договора в российском гражданском праве // Вестник Федерального
арбитражного суда Московского округа. – 2017. - № 1. – С. 44-50.
49
договора в целом, либо отказу от него. Но из-за невозможности лишения себя
необходимых услуг, индивиду приходится соглашаться на предложенные условия. В
этой связи на сегодня в ряде потребительских договоров их свобода чаще всего
иллюзорна
1
.
Таким образом, государственному регулированию договорных отношений,
которым в конечном итоге ограничивается свобода договора, на наш взгляд, в
отличие от иных авторов, необходимо стремиться к двум целям: во-первых, защите
экономически слабого участника договора, а во-вторых, защите общественных
интересов. Стоит отметить, что это ограничение свободы договора законодатель
должен вводить крайне осторожно и осмотрительно. Воизбежание превращения
государственного регулирования договорных отношений в тотальный контроль
действий хозяйствующих субъектов государством, что уже имело место в
отечественной экономике. Тогда договор обладал декларативным характером,
вуалируя волю государства, якобы существующей волей участников обязательства,
а у свободы договора отсутствовало свое значение, превращаясь в фикцию. Поэтому
концепция свободы договора, отраженная в законодательстве, представляет собой
тонкую «грань» между абсолютной свободой экономических интересов, участников
договора, и интересами общества и государства, которые определяют степень
ограничения договорной свободы. Оптимальность определения данной «грани»
определяет динамику экономического оборота и эффективность экономики в целом,
что в итоге влияет на благосостояние как отдельного человека, так и общества в
целом
2
.
Отечественное право принцип свободы договора рассматривает в качестве
основного начала, того «фундамента», на котором могут строить договорные
1
Щетинкина М.Ю. Пределы реализации принципа свободы договора. М.: РАП, 2015. – 379 с.
2
Смутинова В.Н., Парахин Е.А. Договор как условие предпринимательской деятельности. М.:
Статут, 2017. – 437 с.
50
отношения субъекты, которые представляют собой основу к заключению
гражданско-правовых договоров. Закрепление в законодательстве свободы
договора, предусмотренной в ст. 421 ГК РФ позволяет утверждать, что основная
составляющая этого принципа - свобода заключить договор. В общих чертах это
строится на возможности субъектов принимать решение заключать им договор или
нет, а если заключать, то на возможности выбрать контрагента и условия
договорного соглашения.
Β завершении рассмотрения вопроса о свободе договора, считаем
целесообразным обратить внимание на проблему договоров, при заключении
которых одна из сторон никакой свободой не располагает. Эта «договорная»
конструкция имеет очень мало общего с гражданско-правовым договором, так как
он практически не содержит основного конститутивного элемента в виде
соглашения сторон. Β сущности по справедливому мнению французского юриста Л.
Жюллио де ла Морандьер, заключая такой договор «никто ни с кем ни о чем не
договаривается»
1
.
Суть этого договора в определении его условий одной из сторон в формулярах
или других стандартных формах, которые другой стороной могут быть только
приняты, путем присоединения к договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК). Учитывая такое
положение закона, выбирать последней стороны не приходится: ей можно либо
вступить в договор на определенных условиях, либо отказаться. На обсуждение
условий договора или изменение их у контрагента нет права. Таким образом, эта
сторона обладает единственной составляющей принципа свободы договора,
заключать его или отказаться. Но и эта свобода мнимая, так как возможность отказа
от заключения такого договора лишь формально-юридическая, что объясняется, в
первую очередь, экономическими условиями по заключению таких договоров. Это
такие условия, что присоединяющейся стороне нельзя отказаться от определенных
товаров или услуг, которые предоставляются только в соответствии с таким
договором, и нет выборы среди иных контрагентов. Заключаются договора
1
Фогельсон Ю.Б. Хозяйственная цель сделки // Хозяйство и право, 2017. №2. - С. 83-90.
51
присоединения чаще всего на снабжение населения водой, газом, электроэнергией,
предоставление услуг связи, а также если какая-либо коммерческая организация -
единственная в данном регионе на определенном рынке товаров и услуг. С одной
стороны мы согласны, что при массовом заключении таких договоров отсутствует
целесообразность в обсуждении его условий с каждым клиентом, потому, что их
слишком много, а контрагент единственный
1
. Но с другой стороны эта ситуация
имеет и негативную сторону, о чем часто упоминали советские ученые-правоведы.
Хотя их отношение к буржуазному договорному праву в целом было
отрицательным, но в отношении договоров присоединения они рассуждали
достаточно справедливо и актуально для нынешней российской действительности.
Опасность увеличения в праве количества таких «формулярных» договоров, состоит
в том, что основные их характеристики заключаются не в форме, а в соответствии
этой формы интересам одной стороны. Кроме того, по их мнению «буржуазное
право общие нормы договорного права, постепенно заменяет на нормы,
создаваемые крупными монополистами, которым предоставлено право диктовать
свои условия, в заранее подготовленных ими бланках-формулярах»
2
. Β этом случае
основной задачей отечественного законодателя должно стать не допущение
господства «формулярного права», так как оно способно «уничтожить» принцип
свободы договора. Во избежание этого, право должно обладать соответствующими
«противовесами» формулярным условиям, которые могли бы действительно
защитить интересы присоединяющейся стороны.
В настоящее время к ним могут быть отнесены только положения п. 2 ст. 428
ГК, согласно которым, присоединяющейся стороне предоставлено право требования
1
Ершов Ю.Л. Принцип свободы договора и его реализация в гражданском праве Российской
Федерации : Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. -
Екатеринбург, 2001.
2
Мартемьянов А.В. О свободе договора в сфере предпринимательства // Налоги. – 2018. – № 9. –
С. 7-12