52
только изменить и расторгнуть договор, не противоречащий закону и иным
нормативным актам, в трех случаях. Они условно могут быть определены в качестве
невыгодных условий для присоединяющейся стороны. Хотя в п. 2 ст. 428 ГК и
отсутствует порядок реализации этого права, но учитывая разъяснения судебных
органов, реализовать его можно в соответствии с основаниями как ст. 428, так и ст.
450 ГК. Но проблема здесь, по нашему мнению, кроется в том, что
присоединяющейся стороне при имеющихся в предложенном договоре невыгодных
ей условий, сначала все-таки, должна их принять (заключить договор), а уже
впоследствии идти в суд и требовать его изменить или расторгнуть. Β этой связи
такая сторона из-за вышеуказанных экономических условий, как правило, вступает
в этот договор. Но в этом случае присоединяющийся участник вряд ли расторгнет
договор, иначе ему бессмысленно его заключать, поэтому ему остается только
предъявлять требования по изменению невыгодных для него условий. Эти условия
получили определение в п. 2 ст. 428 ГК и им требует детальное рассмотрение.
Первым условием должна лишаться эта сторона прав, которые обычно
предоставляются по договорам этого вида. При этом дать оценку невыгодности
таких условий, присоединяющийся участник может только при наличии случаев
заключения аналогичных договоров. Трудности в оценке могут появиться, если
предлагаемый договор присоединения не знает российское право и отсутствует
правовое регулирование, закрепленное в законе. Но как уже отмечалось, за
последнее время в общественную жизнь вошло множество различных договоров,
некоторые из них выступают в качестве договоров присоединения, к примеру
услуги сотовой связи, частных клиник и т.п., а условия, которыми определяются
права клиентов по ним различны и не всегда согласуются с их интересами
1
.
1
Карапетов А.Г., Савельев А.И. Свобода договора и ее пределы. Т. 1: Теоретические,
исторические и политико–правовые основания принципа свободы договора и его ограничений. М.:
Статут, 2015. - 452 с.
53
Второе условие - ограничение или исключение ответственности стороны,
которая предлагает договор присоединения. К сожалению, законодателем
определена ничтожность этого условия только по договорам, где участвует
гражданин-потребитель, если ответственность определена законом (п. 2 ст. 400 ГК).
Остальным присоединяющимся участникам устранение такой «безответственности»
контрагента можно только изменив уже заключенный договор, что, по нашему
мнению, вряд ли справедливо, так как идет в разрез с принципом равенства
участников гражданско-правовых отношений (п. 1 ст. 1 ГК).
Третье условие - явно обременительное для присоединяющегося участника,
которое он, основываясь на своих разумно понимаемых интересах, не принял бы,
если бы мог участвовать в их формировании. В этой ситуации законодательные
формулировки «явно обременительные» и «разумно понимаемые интересы»
достаточно расплывчаты и оценочны, их определение находится в полной
зависимости от присоединяющегося участника. Последний в свою очередь обязан
доказать обременительность этих условий своим интересам, чтобы их изменить.
Β законе, к сожалению, отсутствуют четкие критерии указанных понятий, чем
в свою очередь порождается проблема в защите интересов присоединяющегося
участника.
Стоит отметить, что условия, указанные в первом и втором случае, также
можно рассматривать в качестве явно обременительных, с позиции имущественных
интересов присоединяющегося участника. При этом указанные в законе условия
нельзя рассматривать как основания к изменению и расторжению договора, если
присоединяющимся участником является лицо, которое осуществляет
предпринимательскую деятельность, и оно знало или должно было знать, по каким
условиям заключает договор (п. 3 ст. 428 ГК). Это обусловлено тем, что по мнению
Л.В.Пашацкой, «такое лицо обычно должно знать условия заключения договора, и
уже на этом этапе защитить свои интересы»
1
. Но в том-то и дело, что будучи
1
Пашацкая Л.В. Принцип свободы договора и его реализация применительно к договору
розничной купли-продажи // Вестник СГЮА, 2018. - №3 (86). - С.162-170.
54
знакома с условиями договора, на этой стадии, никаких способов защиты эта
сторона не имеет, кроме отказа от его заключения. Кроме того, как справедливо
заметил К.И.Забоев, «этот пункт ст. 428 ГК не согласуется с логикой и принципами
ГК. Так как никого нельзя связать условиями договора, о которых он не имел
представления и даже не должен был их знать»
1
. Таким образом, можно отметить,
что законодательными положениями, регулирующими договор присоединения не
обеспечиваются в настоящее время адекватные средства защиты интересов
присоединяющегося участника и нуждаются в коренных изменениях.
Но какими должны быть эти новшества. Для этого обратимся к опыту стран,
имеющих развитую рыночную экономику, где регулирование вопросов по
заключению договора присоединения и сглаживанию неравноправного положения
участников такого договора находится под самым пристальным вниманием, уже
довольно давно. Так, в частности, чтобы защитить интересы потребителей, большая
часть таких стран приняла соответствующие законы, закрепившие определенный
минимум договорных гарантий такому участнику, которыми ограничивается
свобода частных компаний при определении условий стандартных договоров. Надо
отметить отечественного законодателя, который принял аналогичный закон почти в
самом начале процесса формирования российского права. Β отношении иных
участников гражданских правоотношений, в сравнении с гражданами-
потребителями, то, чтобы их защитить как присоединяющуюся сторону от
несправедливых стандартных условий, большинство западных стран приняли
законы, вырабатывающие оптимальные общие условия таких стандартных форм.
Мы считаем, чтобы своевременно защищать интересы присоединяющегося
участника от предприятий – монополистов, которые навязывают им свои условия по
1
Забоев К.И. Принцип свободы договора в российском гражданском праве: Автореф. дис. ... канд.
юрид. наук. Екатеринбург, 2002.
55
стандартной форме, могут быть предложены три основных направления по
совершенствованию норм о договоре присоединения
1
.
К первому направлению можно отнести предоставление присоединяющемуся
участнику права до момента заключения договора, в суде требовать изменений или
исключений из этого договора условий, настолько ему обременительными, что
становятся причиной значительных и неоправданных имущественных потерь для
этого участника.
Второе направление может заключаться в соответствии условий договора
присоединения определенных одной стороной примерным условиям,
применяющимся для договоров соответствующего вида (согласно п. 1 ст. 427 ГК),
которые должны разработать и утвердить соответствующие государственные
органы. Причем контроль такого соответствия, могут вести органы,
осуществляющие контроль лицензируемых видов предпринимательской
деятельности. И если такую деятельность будет вести организация при помощи
заключения договора присоединения, то одним из условий для получения ею
лицензии и будет соответствие стандартного договора примерным условиям
договоров в данном типе деятельности.
Третье направление это разработка и принятие соответствующего закона,
которым бы определялось, какие условия можно включать в стандартную форму.
Разрабатывая такой закон, стоит принимать во внимание опыт других стран,
которые имеют подобные акты. На наш взгляд, современным экономическим
условиям наиболее подходит третье законодательное направление, из-за
наибольшего соответствия отечественной правовой системе.
Таким образом, выработанные нами направления по совершенствованию
правового регулирования договоров присоединения дадут возможность защиты
интересов присоединяющегося участника, сбалансировав права и обязанности
1
Канаева М.Ю. Действие принципа свободы договора в отношении субъектов естественной
монополии // Юрист. - 2018. - № 10. – С. 22-27
56
участников в таком договоре, выработки для него наиболее оптимальных
формуляров на различные виды договорных отношений, тем самым предотвращая
расширение в настоящее время их поднормативного регулирования. В нашем же
исследовании договор присоединения не интересен, потому что такой процесс его
заключения достаточно прост, так как стороны лишены возможности обсуждать его
условия
1
.
Итак, подводя итог, отметим, что принцип свободы договора, содержащийся в
настоящее время в ГК представляет собой то отправное начало, которое дает
возможность строительства участникам своих договорных отношений, и без
которого не мыслимы рыночные механизмы хозяйствования. Но данный принцип
ни в коем случае нельзя понимать безгранично, его реализация должна
производиться в определенных строго очерченных рамках, установленных в
соответствии с интересами, как отдельных субъектов, так и в соответствии с
интересами всего общества. С другой стороны, подобные ограничения не вводятся
произвольно, либо в соответствии с инициативой узкого круга лиц, иначе это может
стать причиной дисбаланса экономических интересов, развития теневых
экономических отношений с неуправляемыми процессами. Β числе исключений из
принципа свободы договора, определенных в настоящее время законодательством,
наиболее проблемна, по нашему мнению, возможность ряду субъектов заключать
так называемый договор присоединения, который с трудом может быть назван
договором. И, к сожалению, чтобы регулировать отношения сторон по такому
договору ГК имеет всего одну статью, которой очевидно не достаточно, для
обеспечения полной защиты интересов присоединяющегося участника, в ситуации,
когда он просто лишен права оказывать влияние на предлагаемые стандартные
условия. По нашему мнению, и на основываясь на опыте ряда стран, имеющих
развитую рыночную экономику, чтобы более четко осуществлять правовое
1
Крушинин Н.И. Принцип свободы договора и основания его ограничения в
предпринимательской деятельности // Журнал российского права. 2018. № 1. – С. 45-49
57
регулирование отношений по договорам присоединения и защищать права
присоединяющегося участника, необходимо разработать и принять специальный
закон об общих условиях договоров присоединения.
При помощи такого законодательного установления примерных условий,
которые могут быть включены в стандартную форму будет возможно формирование
обоюдовыгодных соглашений в разных сферах предпринимательской деятельности,
присоединение к которым будет также находиться в рамках принципа свободы
договора. Причем этим принципом будет осуществляться своего рода ограничение
свободы выбора условий договора, не только для присоединяющегося участника, но
и для участника предлагающего стандартную форму, так что для сторон будут
созданы как бы в равные условия при заключении этих договоров.
2.2. Реализация принципа свободы договора в практике правоприменения
Учитывая все значение свободы договоров в качестве наиболее древних
правовых конструкций, реализуется принцип на практике в различных формах
общения людей, путем предоставления им возможности в соответствии с
согласованной сторонами волей, использовать предложенные в законодательстве
или самостоятельно созданные правовые модели (контракты), у которых,
безусловно, имеются свои пределы в процессе реализации
1
.
Отметим, что при сегодняшнем развитии гражданского права, переосмысляя
многие институты права, реализацию основополагающих принципов
правоприменительной практики, включая и принцип свободы договора, особенно
интересны труды ученых, которые так или иначе оценивают эффективность
обновления Гражданского кодекса Российской Федерации.
В такой ситуации интерес представляет научный труд Я.А. Осмоловской, где
при помощи анализа оценочных понятий гражданского права (добросовестности,
1
Карпов И.О. Свобода договора и пределы императивности норм гражданского права // Вестник
высшего Арбитражного суда Российской Федерации. 2014. — № 11. – С. 100-103.
58
разумности, справедливости) в качестве юридических категорий, на примере сделок
с недвижимостью, подчеркивается приоритет принципа свободы договора
1
.
Обосновывается вывод о принципе свободы договора как комплексном понятии,
дающем возможность в правоприменительной практике, в частности судебно-
арбитражной, оценки в совокупности всех элементов договорных отношений и
принятия справедливого решения.
Принцип свободы договора является оценочным понятием, которое
В.А.Белкину видится как понятие, которое «позволяет суду оценивать факты и
учитывать индивидуальные особенности конкретного случая при обязательном в то
же время применении закона»
2
.
Из-за возникающих в судебной практике вопросов и чтобы обеспечить
единообразные подходы к разрешению споров по договорам, Пленум Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации принял Постановление от 14 марта 2014
г. № 16 «О свободе договора и ее пределах»
3
, в котором разъяснил арбитражным
судам вопросы применения норм гражданского права, регулирующих принцип
свободы договора и ее пределы.
Анализируя судебную и деловую практику можно признать, что соглашение
сторон признают законным, если оно состоялось при определенном способе
передачи информации - факс, телетайп и т.п. (Определения ВАС РФ от 26.03.2018
№ ВАС-3677/18 по делу № А60-8088/2018-С6
4
, решение МКАС при ТПП РФ от
30.06.2018 по делу № 11/2018
5
).
Электронной перепиской участников договорных отношений определяется
свобода договора и упрощает процедуры согласования условий договоров, ускоряет
1
Осмоловская Я.А. Реализация принципа свободы договора на примере сделок с недвижимостью:
Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Курск, 2013.
2
Белкин В.А. Перспективы развития общего понятия договора и принципа свободы договора в
российском частном праве. М.: Статут, 2016. – 372 с.
3
Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14 марта 2014
г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» // СПС «КонсультантПлюс».
4
Определение ВАС РФ от 26.03.2018 № ВАС-3677/18 по делу № А60-8088/2018-С6
5
Решение МКАС при ТПП РФ от 30.06.2018 по делу № 11/2018
59
процесс заключения сделок, что может иметь особенную актуальность при
динамичном торговом обороте (к примеру, биржевые торги или заключение
стандартных договоров в сети Интернет).
Прогрессом может считаться и введение в Гражданский кодекс составов,
например ст. 434.1 «Переговоры о заключении договора», которая дает возможность
установления, что стороны свободны проводить переговоры о заключении договора,
если иное не содержит закон или договор.
Таким образом, этой статьей существенно дополняется базовый принцип
свободы договора, указанный в ст. 421 ГК РФ, логичным заключением, что, при
свободе сторон в заключении договора, стороны являются свободными и в их
незаключении, а иное может установить только закон или соглашение самих сторон.
При этом принцип свободы ведения переговоров не безграничен. Если
преднамеренно затягивать переговоры, безосновательно их срывать, отстаивать
заведомо неприемлемые условия сделки для контрагента по переговорам и
осуществлять иные действия, то можно нанести серьезный вред участникам
оборота. Β этой связи данным принципом ограничивается введение института
недобросовестного ведения переговоров и ответственности за данные действия
1
.
Β качестве недобросовестных действий при ведении переговоров понимается,
в частности, начало переговоров или их продолжение, если есть заведомое
отсутствие намерения достичь соглашения.
При установлении ясного правового регулирования последствий
незаключенности договора исключит применение к данным отношениям положений
о последствиях недействительности сделок, как это делалось ранее некоторыми
арбитражными судами (Постановления ФАС Уральского округа от 04.12.2018 №
1
Славецкий Д.В. Принцип защиты слабой стороны гражданско-правового договора : Диссертация
на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Самара, 2014.
60
Ф18-2933/2018-ГК
1
, ФАС Дальневосточного округа от 03.03.2015 № Ф03-А73/15-
1/4275
2
).
Таким образом, основные принципы российского права, включая и принцип
свободы договора, представляют собой центральную не только теоретическую, но и
практическую тему научных исследований, законотворчества в обеспечении
единообразия толкований в судебной практике.
Далее будет рассмотрена реализация принципа свободы договора на примере
торгового оборота.
Важнейшая составная часть регулирования отношений, которые возникают
при продвижении товаров от изготовителей к потребителям это договор. Принцип
свободы договора с позиции его практического значения должен рассматриваться в
неразрывно с вопросом о сущности договора и его роли в регулировании
отношений, которые возникаю в товарообороте.
Актуально рассмотреть вопрос о том значении и роли принципа свободы
договора в установлении договорных отношений основываясь на наиболее
оптимальных и оправданных с экономической точки зрения действиях субъектов
хозяйствования.
Современный российский торговый оборот является сложной системой
взаимоотношений его участников, которая обладает многовариантностью поведения
субъектов. Поэтому необходимо обратить особое внимание на выбор вида договора
и свободу при определении его условий
3
.
Разнообразные отношения, возникающие сегодня как в оптовой, так и
розничной купли-продажи товаров подчеркивают то, что иногда ни одну из
известных договорных конструкций так, как она предусмотрена в ГК РФ, нельзя
применить к регулированию отношений сторон.
1
Постановление ФАС Уральского округа от 04.12.2018 № Ф189-2933/2018-ГК
2
Постановление ФАС Дальневосточного округа от 03.03.2015 № Ф03-А73/15-1/4275
3
Сологуб О.А. Ограничение принципа свободы договора: законодательство и позиция судов //
Цивилист. – 2018. – № 4. – С. 59-67
61
ГК РФ, чтобы оформлять правоотношения сторон в оптовой торговле
существует конструкция договора поставки.
Оптовый оборот потребительских товаров находится под влиянием норм
законодательства о розничной купле-продаже.
В частности, Правила продажи отдельных товаров, утвержденные
Постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. № 55
1
, урегулированы
особенности продажи текстиля, трикотажа, швейных, меховых изделий и обуви,
технически сложных вещей и приборов бытового назначения, парфюмерно-
косметической продукции и др. Требования этих Правил, оказывают влияние на
формирование условий договоров, которыми опосредуется их оптовый
товарооборот.
Так, к примеру, согласно указанным Правилам при продаже в розницу
автомобиля он должен пройти предпродажную подготовку, чей вид и объем
определяет изготовитель. Информация о продовольственной и парфюмерно-
косметической продукции при ее розничной реализации должна включать кроме
общих требований, применяемых к любым товарам, дополнительные сведения. При
отсутствии информации о товаре ответственность перед розничными потребителями
возлагается на торговую организацию, продающую товар в розницу. На ряду с этим,
при оптовом закупе товаров, чтобы избежать указанную ответственность, договор
поставки или оптовой купли-продажи может предусматривать ответственность
изготовителя за то, что отсутствуют необходимые сведения о товаре, которые
известны только производителю.
1
Постановление Правительства РФ от 19 января 1998 г. № 55 «Об утверждении Правил продажи
отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования, на которые не
распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта
или замены аналогичного товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества,
не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита,
фасона, расцветки или комплектации» (с изменениями и дополнениями от 28 января 2019 г. № 50
// СЗ РФ от 26 января 1998 г. № 4 ст. 482