34
При заключении договора заемщик должен был предвидеть возможные
риски и возможность уменьшения своего ежемесячного дохода, равно как и
обязанность исполнить условия договора по возврату суммы кредита при
ухудшении финансового положения. Односторонней отказ от исполнения
обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за
исключение случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК РФ).
Другим примером из судебной практики может служить заключение
смешанного договора. Так, Цанкашвили А.А. (Истец) обратился в суд с
исковым заявлением к ПАО «Плюс Банк» (Ответчик) о защите прав
потребителя, взыскании убытков, штрафа, компенсации морального вреда. В
обосновании требований указав, что между ним и Банком был заключен
кредитный договор, с условиями обязательного страхования жизни и
здоровья заемщика, при этом он был лишен возможности выбрать страховую
компанию или отказаться от заключения договора страхования.
13
В качестве оплаты страховой премии с его счета банком списана
денежная сумма. Судом было отказано в удовлетворении искового
заявления, на основании следующего, заключенный договор является
смешанным, содержащим условия кредитного договора и договора
страхования. Подписывая Индивидуальные условия договора, истец выразил
свое согласие с Общими условиями кредитования.
Доводы истца о навязывании банком услуги по страхованию жизни суд
счел несостоятельными, поскольку истец выразил свое согласие на
заключение договора личного страхования, что подтверждено его подписью.
При этом доказательств подтверждающих несогласие истца на заключение
договора страхования суду не представлено.
В кредитном договоре не содержится положений об обязанности
клиента заключить договор страхования, а в случае несогласия заемщика от
заключения такого договора отказать в выдаче кредита. Перечисление
банком страховой премии из суммы кредита при наличии на то свободного
13
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 2013. С. 235 - 242.
35
волеизъявление истца закону не противоречит, и не нарушает прав и
законных интересов Заемщика.
Во-первых, участники гражданских правоотношений, на основании
закрепленного законодателем принципа «свобода договора», имеют
возможность самостоятельно определять потребность в заключении
договора, его существенные условия, тем самым надлежащим образом
реализуя свои гражданские права.
Во-вторых, исследуемый принцип находит применение практически во
всех правовых институтах гражданского права, тем самым занимая
основополагающее место в его системе.
Основным принципом экономического регулирования и одним из
основных начал частного права свобода договора признается и в других
государствах-членах Европейского союза. В России, равно как и во всех
других государствах-членах Евразийского экономического союза, свобода
договора считается одним из основных начал гражданского
законодательства.
По своей сути свобода договора есть проявление автономии воли, как
одного из основных начал общественных отношений, регулируемых
гражданским правом. Значение свободы договора для гражданского оборота
определяется значимостью самого гражданско-правового договора, как
одного из правовых регуляторов экономических (имущественных)
отношений, возникающих, изменяющихся и прекращающихся между
частными лицами (сторонами договора).
Раскрывая экономический смысл правового принципа договорной
свободы, цивилистическая доктрина традиционно рассматривает договор как
правовую форму экономических отношений обмена.
При этом особо выделяется регулятивная функция договора как
соглашения двух или нескольких лиц об установлении, изменении или
прекращении их гражданских прав и обязанностей.
36
Принцип свободы договора придает осуществляемому частными
лицами посредством соглашений индивидуальному правовому
регулированию экономических отношений автономный характер.
Аналогичные взгляды на сущность и значение свободы договора выражает и
зарубежная цивилистика.
Так, по словам К. Осакве, «свобода договора позволяет контрагентам
управлять своими делами без вмешательства извне, создавать “свое частное
право”, которое наряду с судебным правом и законодательством является
обязательным источником права. Правовое закрепление этой свободы
считается первостепенной задачей права договора. То есть сущность…
договорного права заключается в подтверждении свободы частных лиц
заниматься частным правотворчеством».
Принцип свободы договора является обобщенным понятием: он
включает в себя множество элементов (аспектов), зачастую именуемых
формами проявления свободы договора.
В гражданском праве свобода договора обнаруживает себя в различных
юридических возможностях, признаваемых за договаривающимися лицами
(контрагентами). Конкретизируясь в нормах гражданского права,
(конституционный) принцип свободы договора, тем самым, получает в них
свое содержательное наполнение и, благодаря этому, более ясно раскрывает
свой действительный частноправовой смысл.
Как в отечественной, так и в зарубежной цивилистике существуют
различные подходы к определению содержания свободы договоров. Мнения
ученых по вопросу о формах проявления свободы договора отличаются
чрезвычайным разнообразием, на что неоднократно указывалось и в самой
научной литературе
14
.
14
Паулова Е. О. Особенности принципа свободы договора в условиях современности // Вопросы экономики
и права. – 2015. – № 5.
37
Представляется верным утверждение о том, что содержание принципа
свободы договора, как правового регулятора экономических отношений
между частными лицами, должно быть максимально всеобъемлющим и не
ограничиваться лишь теми элементами, которые получили прямое отражение
в ныне действующем гражданском законе и традиционно выделяются в
цивилистической доктрине.
В вопросе раскрытия содержания принципа свободы договора, по
мнению В. С. Белых, «…не обязательно ограничиваться только теми
формами, которые прямо названы в ст. 421 ГК РФ. Элементы принципа
свободы договорного регулирования содержатся и в других статьях
Гражданского кодекса». «Представляется необходимым, – пишет А. А.
Волос, – признать как с научной, так и с практической точки зрения, что
проявления свободы договора нельзя ограничить каким-либо закрытым
перечнем»
15
.
Зарубежная, особенно англо-американская, цивилистическая доктрина
в вопросе содержания свободы договора в целом придерживается
«расширительного» подхода, демонстрирующего чрезвычайное
многообразие форм проявления договорной свободы (несколько десятков),
однако, как и отечественная, все же склонна к изложению исчерпывающего,
а не открытого, перечня таких форм проявления (элементов).
Более умеренный, чем в англо-американском праве, но, тем не менее,
многоаспектный подход к вопросу о содержании свободы договора
превалирует и в Европейском союзе.
15
Шляхтин И.С. Естественно-правовые основания принципа свободы договора // Научный форум:
Юриспруденция, история, социология, политология и философия: сб. ст. по материалам V междунар. науч.-
практ. конф. — № 3(5). — М., Изд. «МЦНО», 2017. — С. 60-66.
38
Глава 2. Особенности принципа свободы договоров в
гражданском праве
2.1 Свобода формы международного коммерческого договора как
элемент принципа свободы договора
Рынок – это сложное экономическое понятие, предполагающее не
только взаимодействие многих участников хозяйственной деятельности по
определению количества и качества производимых товаров и услуг, но и
способствует развитию демократии, укрепляет социальных и правовых основ
общества.
В литературе рыночная экономика характеризуется как система,
основанная на частной собственности, свободе выбора и конкуренции, она
опирается на личные интересы, ограничивает роль государства.
Последнее не означает, что государство никак не может участвовать в
рыночных отношениях, наоборот, рынок требует непосредственного участия
самого государства, в том виде «что государство в силу объективных
явлений не в состоянии принять на себя в полном объеме всю
ответственность за эффективное функционирование экономики».
Рынок – это механизм взаимодействия продавцов и покупателей,
реализующийся не только через рыночные цены, но и взаимное соотношение
спроса и предложения, где основная форма таких взаимоотношений
участников по прямому смыслу образует гражданско-правовой договор.
В самом деле, роль договора в системе правовых средств
регулирования общественных отношений трудно переоценить. И с развитием
правового сознания и правовой культуры интерес к нему, особенно в
условиях рынка только возрастает.
По словам М.Ф. Казанцева, сегодня обращение к теории договорного
права востребовано нынче как никогда ранее. Эти подходы наиболее полно
раскрывают не только сущность – экономическую характеристику договора,
но и его формально-юридические особенности как потенциально-
регулятивного способа функционирования механизма рыночной формы
39
хозяйствования. Действительно, обеспечивая свое преобладающее качество,
договор выступает как разновидность формы развития инициативности и
активности сторон в плоскости успешной реализации права субъектов
гражданского оборота. Но с другой стороны, переход к рыночным
отношениям зависит от развития и совершенствования новых форм и
методов правового регулирования. Важным примером тому является
формирование и утверждение частного права.
Принцип свободы договора провозглашен одним из базисных
надстроек гражданского права в целом, а, следовательно, и закрепленных им
правовых превенций, в частности.
Как справедливо отмечал Ю.Л. Ершов, «именно он в современном
деловом обороте определяет тон в подходах законодателя к урегулированию
всего массива частных отношений, а потому точное определение правовой
природы, смысла и назначения его нормативного закрепления, а между тем и
порядка реализации представляет собой весомый аргумент в пользу
действительной необходимости его научного исследования».
Тем не менее, в практическом поле применения договорной свободы
частных отношений действительная возможность надлежащей реализации
указанного принципа далеко не всегда находит своего истинного назначения.
Проблематика контроля справедливости договорных условий является
общепризнанной; она актуальна не только в Российской правовой системе,
но и в зарубежных правопорядках, поскольку для определения уровня
разумного и допустимого патернализма в частные отношения требуются
особые теоретические и практические вложения, позволяющие
предуготовить коммутативность упорядочения договорных связей всего
общества.
Особую важность пределы реализации договорной свободы имеют
тогда, когда на кону стоит экономическая составляющая развития
государства, ведь частной сферой облекаются все коммерческие
правоотношения, являющиеся базисом экономики.
40
В этой связи реальное состояние договорной дисциплины выступает в
роли критерия, определяющего эффективность правового регулирования
развивающейся российской рыночной системы. И именно высокий уровень
поддержания всего договорного оборота – серьезная заявка и залог
одновременно на качественный поступательный экономический рост нашего
государства.
Между тем, изучение хозяйственной и судебной статистики является
ярким примером очевидного явления обратно пропорционального
описанному процесса. Механизм злоупотребления договорной свободой
активно используется недобросовестными контрагентами, суды
необоснованным образом истолковывают истинный правовой смысл свободы
действий в договорных соглашениях, что не может не оставить свой след на
привлечение к обозначенной нами проблеме должного внимания.
Принцип свободы договора закреплен в п. 1 ст. 1 ГК РФ в качестве
одного из основополагающих начал гражданского законодательства.
Международный характер этого принципа подчеркивает А.О. Иншакова,
называя его в числе принципов обеспечения свобод общего рынка
Евросоюзе.
Как отмечает А.В. Гапанович, данный принцип гарантирует
участникам сделки «возможность заключения любых гражданско-правовых
договоров (как поименованных, так и не поименованных гражданским
законодательством), формирования любых условий договора, а также
возможность выбора контрагента по договору».
Однако, как известно из курса общей теории права, любая свобода и
любое право имеют свои ограничения, в связи с чем возникает вполне
справедливый вопрос: где следует провести границу свободы усмотрения
сторон при заключении договора? ГК РФ в абз. 2 п. 2 ст. 1 допускает
установление ограничений принципов в целях защиты основ
конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных
интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности
41
государства (аналогичные положения закреплены и в ст. 55 Конституции
РФ).
Данный перечень является закрытым. Иных ограничений законодатель
не постановил. Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в пунктах 1 и 5
своего Постановления от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее
пределах» применительно к принципу свободы договора делает акцент на
том, что данные ограничения устанавливаются в связи с необходимостью
защиты охраняемых законом интересов слабой стороны договора, третьих
лиц, публичных интересов, а также недопущения грубого нарушения баланса
интересов сторон.
Таким образом, ГК РФ определяет пределы реализации принципа
свободы договора, обусловленные необходимостью соблюдения основ
правопорядка. При этом обозначенные ГК РФ пределы распространяют свое
действие на все правовые институты. В качестве примера действия
ограничения, связанного с защитой основ конституционного строя,
нравственности и здоровья, можно привести законодательную конструкцию
ст. 127.1 УК РФ (торговля людьми).
С одной стороны, объективная сторона данного состава преступления
характеризуется совершением, в том числе, купли-продажи и других сделок в
отношении человека. С другой стороны, очевидно, что человек ни при каких
обстоятельствах не может выступать в качестве товара. Любая сделка в
отношении человека – это сделка de facto, но не de jure.
Иными словами, сделка, предметом которой является человек, может
быть совершена фактически, но юридически остается незаконной.
Существуют и другие запрещенные в обороте объекты, которые не могут
быть предметом договора, чем ограничивается его свобода.
К ним относятся:
- химическое оружие, объекты по хранению химического оружия,
объекты по уничтожению химического оружия (ст. 5 Федерального закона от
02.05.1997 № 76-ФЗ «Об уничтожении химического оружия»);
42
- ряд разновидностей огнестрельного и холодного оружия (ст. 6
Федерального закона от 13.12.1996 № 150-ФЗ «Об оружии»);
- пестициды и агрохимикаты, применение которых на территории РФ
не разрешено (ст. 3 Федерального закона от 19.07.1997 № 109-ФЗ «О
безопасном обращении с пестицидами и агрохимикатами») и др.
Оборот отдельных объектов прав (например, валютных ценностей,
лекарственных средств, наркотических и психотропных средств, их
прекурсоров и т.д.) ограничен законом, в связи с чем они не всегда могут
выступать в качестве предмета договора, что также ограничивает его
свободу. Зачастую законодатель устанавливает ограничения по выбору
контрагента договора.
Так, например, подлежит обязательному лицензированию деятельность
по тушению лесных пожаров. Организации, не обладающие
соответствующими лицензиями, не вправе осуществлять работы по тушению
лесных пожаров.
16
Вместе с тем, судебная практика указывает, что лицензии не требует
привлечение организаций к выполнению отдельных вспомогательных работ
(обнаружение лесного пожара, наблюдение за лесным пожаром и т.д.) при
борьбе с лесными пожарами, в связи с чем заключение договоров с такими
организациями возможно без наличия лицензий на осуществление
деятельности по тушению лесных пожаров.
Другой вид субъектных ограничений связан с наличием гражданства
РФ. Так, например, иностранные граждане и апатриды не вправе владеть,
пользоваться и распоряжаться земельными участками на пограничных
территориях, а также земельными участками с сельскохозяйственным
назначением.
Соответственно, заключенный с ними договор относительно указанных
участков не будет иметь юридической силы. Порой законодатель ставит
16
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 2013. С. 235 - 242.
43
возможность заключения одного договора в зависимость от наличия другого
договора.
Так, туроператорскую деятельность могут осуществлять только
юридические лица, заключившие договор страхования гражданской
ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договоров о
реализации туристского продукта либо предоставившие банковскую
гарантию в обеспечение исполнения обязательств по соответствующим
договорам (ст. 4.1 Федерального закона от 24.11.1996 № 132- ФЗ «Об
основах туристской деятельности в Российской Федерации»).
Конституционный Суд РФ в своем Постановлении от 27.10.2015 № 28-
П указал на еще одну возможность ограничения свободы договора –
институт публичного договора и институт договора присоединения.
Указанные договоры являются разновидностью потребительских, т.е. одной
из сторон в данных договорах всегда выступает коммерческая организация, а
другой может выступать потребитель – физическое лицо.
17
Согласно п. 1 ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается
такой договор, условия которого определяются лишь одной из сторон,
причем таким образом (в формуляре, типовом бланке либо другой
стандартной форме), что у второй стороны отсутствует возможность принять
участие в их формулировании, и она может принять их только через
присоединение к договору в целом.
Для защиты экономически слабой стороны при заключении договоров
в порядке присоединения п. 2 ст. 428 ГК РФ предусмотрел возможность
требовать расторжения или изменения такого договора.
Сторона, у которой возникли убытки вследствие такого нарушения,
может потребовать их возмещения. Последствия нарушения пределов
свободы договора имеют разную правовую природу, различные основания
применения, но имеют общую цель — восстановление нарушенного права
потерпевшей стороны.
17
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 2013. С. 235 - 242.