54
развитыми правопорядками. Суды и ранее применяли принцип добросовестно-
сти при рассмотрении дел, однако нормативное закрепление данного принципа
позволит участникам гражданского оборота, в случае недобросовестных дейст-
вий со стороны контрагента, значительно чаще применять меры гражданско-
правовой защиты на этом основании. Вместе с принципом добросовестности
вводится запрет на обход закона с противоправной целью, а суды наделяются
правом, в частности, отказывать лицу в защите, если в его действиях имеются,
например, признаки "обхода закона".
Впрочем, по мнению многих юристов, чёткие критерии добросовестности
и обхода закона в документе отсутствуют. Это может привести к разночтениям
в судебной практике.
Старший юрист АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры» Максим
Распутин согласен: поправка скорее направлена на защиту публичных, а не ча-
стных интересов. Более того, она может привести к ограничению свободы до-
говора. Управляющий партнер АБ «Дмитрий Матвеев и партнеры» Дмитрий
Матвеев опасается, что из-за не прописанных трактовок новые нормы ГК РФ
дадут свободу для злоупотреблений судьям.
"Российский опыт учит, что строгость закона (даже если норма чётко
прописана) всегда компенсируется не только необязательностью, но и индиви-
дуальностью его применения. А уж если норма нечеткая, то правопримени-
тельная практика может быть вообще какой угодно", – предупреждает
вице-президент НИСИПП Владимир Буев. Впрочем, в Государственной Думе
РФ опасения не разделяют. Председатель комитета по гражданскому, уголов-
ному, арбитражному и процессуальному законодательству Павел Крашенинни-
ков считает, что для разночтений повода нет, и не представится.
Субъективный смысл добросовестности может рассматриваться как не-
винное заблуждение субъекта права относительно противоправности своего
поведения. В объективном смысле добросовестность является принципом гра-
жданского права, направленным на достижение и соблюдение баланса интере-
сов между субъектами правовых отношений.
55
Такой научный вывод сделан исходя из различных длительных алгорит-
мических анализов, их совокупного анализа и соотнесения результатов этого
анализа к базовым классическим философским категориям, рассматривая при
этом правовые категории справедливости и права, через призму их философ-
ского восприятия, двигаясь при этом от общего через специальное к конкрет-
ному. При таких комплексных подходах к исследованию вопроса соотношения
справедливости и права, научная достоверность их единства, степени сродства
и степени идентичности не может вызывать каких бы то ни было сомнений.
Настоящие выводы о единстве справедливости и права определяют свою
точку зрения, отличную от имеющихся точек зрения, наработанных цивилиста-
ми за многовековую историю научной юриспруденции. Наша точка зрения ох-
ватывает в определённой мере точки зрения предшественников-цивилистов в
этом вопросе, но имеет свою правовую сущность, отличную от сущности обоих
точек зрения. Важность таких выводов, основанных на комплексных научных
методах исследования, позволит сформировать новое направление мышления в
дальнейшем более глубоком исследовании соотношения основополагающих
принципов гражданского права и самого права.
В подведении итогов, исходя из сказанного выше, видим, что справедли-
вость как понятие, свои первичные истоки, подвластные человеческому позна-
нию, относит к праиндоевропейским языкам начала бронзового века. Затем, со-
храняя своё долженствование и обретая оттенки каждого времени под влияни-
ем социальных условий и субстрата, ярко проявилась в древнегреческой фило-
софии, откуда была заимствована римским сообществом, ра
звита и откоррек-
тирована в своей сущности, и откуда впоследствии была заимствована уже сис-
темой Романо-германской правовой семьи и национальным российским пра-
вом. Такой долгий и надёжный эволюционный путь, проделанный "справедли-
востью", говорит о значимости этого понятия и его стабильности в праве. Исто-
рический путь справедливости, объединил все народы и национальные право-
вые системы, в отношении понимания и долженствования правового принципа
"Справедливость". "Справедливость" в своём сложном и конкретном понима-
56
нии для юристов, стала правовой категорией, занявшей достойное центральное
место в гражданском праве и других отраслях права. Пролонгируя историю
развития принципа справедливости, роль которого растёт с развитием общест-
ва, можно с глубокой уверенность полагать о его немеркнущей истории в бу-
дущем развитии права.
2.2. Значение категорий принципов добросовестности и справедливости в
гражданско-правовых отношениях
Функции категорий принципов добросовестности и справедливости в
современном российском гражданском праве
Однако в дореволюционной цивилистике понятия добросовестность и
справедливость, как самостоятельные философские и правовые категории не
рассматривались, хотя всегда использовались для характеристик различных
правовых явлений и воспринимались как базовые, правильные для разрешения
той или иной проблемы или спорного вопроса. Применение категорий "добро-
совестность" и "справедливость" относилось исключительно к полномочиям
дискреционного права суда, когда суд по своему усмотрению толковал нормы
права, и использовал эти категории в различных изречениях "справедливый за-
кон", "добросовестная цена", "справедливые требования" и т.д.
Место добросовестности и справедливости в гражданском праве изна-
чально определяет их функциональный статус как основополагающих принци-
пов и категорий права. Такое место определяется анализом направления воз-
действия этих принципов и категорий (субстанций) на гражданско-правовые
отношения. Вопрос о функциях субстанций, являющихся предметом настоящей
диссертации, тесно связан не только с правовым толкованием этих субстанций,
но и с вопросом механизма гражданско-правового регулирования, как совокуп-
ности юридических средств по достижению конечной цели – регулирование
всей совокупности гражданско-правовых отношений.
Исследуя влияние субстанций на совокупность гражданско-правовых от-
ношений, определяя тем самым роль и место принципов добросовестности и
57
справедливости в гражданском праве, необходимо взять в качестве отправного
суждения этого вопроса – общее понятие. В науке различают два подхода в по-
нимании сущности категории "правовое регулирование": широкий и узкий.
Сторонники широкого подхода в регулировании правовых отношений относят
к правовому регулированию всё право, источниками которого является систе-
ма ценностей правовых идей, убеждений, навыков и стереотипов поведения,
правовых традиций, принятых членами определённой общности и используе-
мых для регулирования их деятельности. То есть, в первом случае учитываются
все формы воздействия права на сознание людей, с целью их правового поведе-
ния в обществе. Соответственно и в компонентный состав средств правового
регулирования они включают правовые факторы различного рода. Апологеты
второго подхода стоят на позиции либертарно-юридической концепции теории
права и государства, разработанной В. С. Нерсесянцом, где поведение участни-
ков общественных отношений регулируется исключительно при помощи дей-
ствующей системы норм права. Принимая во внимание, что исследуемые суб-
станции имеют самое широкое отношение к гражданскому праву, в рамках дис-
сертационного исследования понятие "правовое регулирование" необходимо
рассматривать в широком смысле его понимания. Будучи изначально закреп-
лёнными в гражданском законодательстве, категории "добросовестность" и
"справедливость" становятся принципом основ гражданского законодательства,
затем с учётом нововведений в Гражданский кодекс РФ, начавших своё прямое
и непосредственное действие с 1 марта 2013 года, объективируется, став нор-
мой права гражданского оборота, окончательно приобретают все черты катего-
рии права. В связи с этим, следует отметить, что в некоторых случаях функции
принципов добросовестности и справедливости совпадают с функциями право-
вого регулирования, что практически подтверждает теоретические исследова-
ния взаимной связи добросовестности, справедливости и права, а также стрем-
ление последнего к воплощению идей справедливости
43
.
43
Подробнее о взаимосвязи права и формальной справедливости. См. Ллойд Д. Идея права. - М.: "Кни-
годел", 2004. - С. 132-153.
58
Несмотря на такую правовую близость с правом и частичное воплощение
принципами в себя права, принципы выполняют важные функции, совокуп-
ность которых выделяет их среди иных средств правового регулирования. Рас-
сматривая функциональную составляющую принципов, следует сказать, что
добросовестность и справедливость, определяющие достоинство человека, как
осознание им нравственного начала в самом себе, всё более утверждаются в
сознании современного человека, становятся неким внешним измерением, по
своему содержанию приближаясь к понятию "достойная жизнь". Жить по со-
вести и справедливо, имея за свой труд достойное вознаграждение, есть обо-
значение готовности большинства современных граждан к такому действию.
Вопрос о функциях является предметом постоянной дискуссии и уже рас-
сматривался в общей теории права. Часть цивилистов, к которым, в частности,
относится и В. В. Степанян, выделяют три основные функции добросовестно-
сти и справедливости: информационная, оценочная и нормативная. Информа-
ционная функция, по мнению учёного, определяется знаниями, объясняющими
основные требования, которые предъявляют принципы в отношении взаимо-
действия людей, удовлетворения их потребностей и интересов. Оценочная
функция определяет моральный аспект и даёт этическую оценку соотношения
различных действий и поступков. Нормативная функция определяет само дол-
женствование добросовестности и справедливости в праве, то есть показывает
каким должно быть право в своей сущности. Последняя функция воплощена в
гражданское законодательство и стала нормой права с 01 марта 2013 года, под-
робности описания которой будут даны в последующем пункте этого парагра-
фа.
Тема добросовестности в её правовом измерении остается и будет оста-
ваться актуальной пока существуют людские отношения. Добросовестность –
одна из наиболее востребованных характеристик черт человека в его поведе-
нии, о чём убедительно говорят кодексы этики, чести и служебного поведения
не только государственных служащих, но и работников крупных компаний. Та-
кого внимания, в частности, заслуживает и кодекс профессиональной этики ад-
59
воката, принятый Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003
года, с многократными последующими изменениями и дополнениями, послед-
нее из которых утверждено 22 апреля 2015 года. В этих документах регламен-
тируются многие нормы поведения, основанные в первую очередь на добросо-
вестном отношении к профессиональной деятельности, к людям, к поведению в
обществе в целом. Перечисленные функции носят общий базовый характер и
нуждаются в дополнении и их толковании, для более полного отражения сущ-
ности принципов добросовестности и справедливости в системе гражданских
правовых отношений.
В гражданском праве принципы добросовестности и справедливости вы-
полняют функцию и индивидуального поднормативного регулирования. Эта
функция закреплена в п. 2 ст.6 ГК РФ, где сказано, что: "При невозможности
использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются ис-
ходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия пра-
ва) и требований добросовестности, разумности и справедливости".
Гражданское законодательство, являясь общедозволительной и разреши-
тельной правовой нормой, регулирует наиболее типичные отношения, где в то
же время, в соответствии с заложенными в ст. 1 ГК РФ основными началами
гражданского права, субъекты права обладают значительной самостоятель-
ностью в выборе возможных вариантов поведения как предусмотренных, так и
конкретно не предусмотренных нормами Гражданского кодекса РФ. Такую са-
мостоятельность гражданское законодательство предусматривает, на случай
вступления в отношения нетипичного характера, о которых в ГК РФ не упоми-
нается, ввиду широкой палитры возможных отношений. Но, такие моменты ни-
как не выпадают из поля зрения правового регулирования, так как законода-
тель, предвидя возможные иные случаи и гарантируя беспробельное урегули-
рование любых гражданских отношений – указал на возможность определять
права и обязанности сторон в соответствии с требованиями добросовестности и
справедливости. Таким образом, добросовестность и справедливость, учитывая
60
особенности конкретной ситуации, несёт в себе функцию регулятора граждан-
ско-правовых отношений.
Принципы добросовестности и справедливости в гражданском праве
выполняют ограничительную функцию. Несмотря на то, что принцип диспо-
зитивности является основой правоприменительной практики, где субъек-
там правовых отношений предоставляется достаточно широкая
возможность действовать по своему усмотрению, определение пределов
осуществления прав субъектов права, является объективной потребностью в
правовом урегулировании отношений. Такая грань определяется факторами:
с одной стороны, для нормального функционирования общества, а с другой
стороны, для защиты свободы личности
44
. Об ограничительной функции
принципов добросовестности и справедливости напоминает нам антипод
этих принципов, запрещающий злоупотреблять правом. Там где заканчива-
ется добросовестности и справедливость, там начинает свой отсчёт злоупот-
ребление правом, одновременно сигнализирующее, что права субъекта за-
кончены. Таким образом, через принципы добросовестности и справедливо-
сти, гражданское законодательство определяет допустимую вариативность
поведения субъектов права и определяет пределы допустимых отклонений в
этой вариативности.
На понятие справедливости оказывает влияние и публичное право, когда
необходимо учитывать интересы обеспечения обороны страны и безопасности
государства, защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья,
прав и законных интересов других лиц, что обязывает для достижения обозна-
ченных целей устанавливать необходимое ограничение прав граждан (ч. 3 ст.
55 Конституции РФ). С другой стороны, справедливость корреляционно свя-
занная с необходимостью, сама является критерием установления пределов ог-
раничений. Таким образом, добросовестность и справедливость являются
44
См. Эбозев Б. С. Ограничение конституционных прав // Теория и практика ограничения прав человека по
российскому законодательству и международному праву. Ч. 1. - Нижний Новгород: ЮНИТИ-ДАНА, 1998. - С.
7.
61
принципами установления пределов осуществления и ограничения
гражданских прав.
Касательно имущественных отношений, о важности которых необходимо
упомянуть в связи с особым положением имущественного права в объекте гра-
жданских прав, в силу его жизненно важной сущности, принципы добросовест-
ности и справедливости осуществляют свои регуляторные функции путём
введения ограничений права собственности и принципа свободы договора Мо-
тивами таких ограничений является исключительно сохранение баланса допус-
тимых интересов контрагентов.
В неимущественных отношениях ограничительная функция достигается
путём сохранения баланса между возможностью удовлетворения неимущест-
венного интереса субъекта права, обеспечивающего общественное признание
его средств индивидуализации, с одной стороны, и соблюдение личной непри-
косновенности, защиты чести, достоинства и деловой репутации, уважения
имени, соблюдения личной и семейной тайны, то есть невмешательства в част-
ную жизнь – с другой.
Очередной функцией принципов добросовестности и справедливости
является обеспечение дифференцированного и индивидуализированного
применения норм гражданского права. Данная функция, носящая оценочный
характер, с 01 марта 2013 года дополнилась понятием нормы права, превратив-
шись в нормо-принцип. В рамках данной функции принципы добросовестности
и справедливости находят своё проявление в нескольких аспектах.
Во-первых, принципы осуществляют дифференциацию и индивидуализа-
цию гражданско-правовой ответственности. По мнению А. Н. Чуракова, это
проявляется в том, что закон определяет объём возлагаемой ответственности в
зависимости от обстоятельств, предваряющих, сопровождающих возникнове-
ние оснований юридической ответственности, а также следующих за ними
целей, мотивов, характера деяния лица, поведения потерпевшего
45
.
45
См. Чураков А. Н. Принципы юридической ответственности: Автореферат, диссертация ... к.ю.н.
Волгоград, 2000.- С. 14.
62
Во-вторых, многие нормы гражданского законодательства необходимо
применять с учётом индивидуальных особенностей личности,
как об этом, в ча-
стности, сказано в п. 2 ст. 1101 ГК РФ.
Добросовестность и справедливость как принцип индивидуализации
гражданских правоотношений заключается и в том, что в определённых
случаях возможность вступления субъектов в правоотношения зависит от их
личных качеств, индивидуальных особенностей и профессиональных
навыков.
Принципы добросовестности и справедливости ярко проявляются в дого-
воре простого товарищества, где главной его характеристикой является его
личностно-доверительный характер. Отношения сторон в процессе деятельно-
сти товарищества строятся на добросовестном и справедливом доверии друг к
другу, на взаимном уважении и признании не только возможности внести вклад
в общее дело, но и в значительной мере на взаимной интеграции личного бэк-
граунда каждого, для создания надлежащего гудвилла товарищества. Подтвер-
ждением этому служит п. 1 ст. 1042 ГК РФ, где вкладом товарища признаётся
всё то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, про-
фессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и
деловые связи. Таким образом, вкладом может быть не только имущество, но и
индивидуализирующие признаки и состояния лица, такие как деловая репута-
ция, образование, занятие определённой деятельностью и т. д., то есть то, что в
конечном итоге определяет упоминаемое понятие "бэкграунд". Поэтому, в дан-
ном случае термин "вклад" применяется не в гражданско-правовом аспекте, а в
его широком понимании, где учитывается каждая категория материального и
нематериального характеров, дающая возможность решения поставленных за-
дач и достижения уставной цели товарищества.
О связи принципов добросовестности и справедливости с личностью
субъектов гражданских правоотношений говорит и институт поручительства.
Практика поручительства в отдельных ситуациях играет главенствующую роль,
когда в конкретной ситуации личность поручителя имеет большое значение,
63
при котором кредитор, связывая свои возможности с индивидуальными и
деловыми качествами поручителя, вступает в обязательство и его надлежащее
исполнение.
Функции принципов добросовестности и справедливости можно допол-
нить функцией соответствия норм гражданского законодательства общим
нравственным принципам.
Анализ Гражданского кодекса РФ показывает, что моральный фактор,
понятие нравственного сознания пронизывают и связывают воедино
отношения, регулируемые гражданским законодательством
46
. Это нашло
отражение во всех частях ГК РФ, и стало лейтмотивом внесения поправок в
Кодекс, начавших своё правовое действие с 01 марта 2013 года. Е. А. Лукашева
на этот счёт указывает: "Нравственное измерение права – неотъемлемое
условие его дальнейшего развития и совершенствования, усиление его
личностной, гуманистической ориентации"
47
. Важнейшее требование принципа
справедливости – согласованность права и морали, соответствие права нрав-
ственным ориентирам. Говоря об этой функции, добросовестность и спра-
ведливость, как компонент нравственности, в отдельных случаях бывает в
оппозиции праву, если: во-первых, устанавливаются недостаточные или
чрезмерные правовые санкции и, во-вторых, когда отдельные нормы противо-
речат общей нравственной идее
48
. Современное российское законодательство
содержит примеры неразрывной связи права с морально-этическими и
нравственными ценностями. В частности, Федеральный закон Российской
Федерации "О рекламе"
49
в п. 6 ст. 5 закрепляет правило о том, что в рекламе не
допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных
образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, нацио-
нальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и
46
См. Цибульская О. И. Принцип справедливости в гражданском праве // Вестник саратовской государ-
ственной академии права. Ч. 1. - Саратов: Издательство СГАП, 2004. - С. 46.
47
Лукашева Е. А. Право. Мораль. Личность. - М.: Наука, 1986. - С. 4.
48
См. Ященко А. С. Философия права Владимира Соловьёва. Теория федерализма. Опыт синтетиче-
ской теории права и государства. - СПб.: АЛЕТЕЙЯ, 1999. - С. 130, 131.
49
О рекламе: Федеральный закон от 13.03.2006. № 38-ФЗ // СЗ РФ. 2006. № 12. Ст. 1232.