84
Общих требований к такому решению о реорганизации в форме
разделения в законе нет; соответствующие требования регулируются
применительно к различным организационно-правовым формам.
Характер правопреемства при разделении - универсальный (несмотря на
то, что в результате реорганизации возникает два и более новых юридических
лица), поскольку в силу полного и окончательного выбытия реорганизованного
субъекта из всех правоотношений (утраты им правосубъектности) происходит
его замена во всех правоотношениях несколькими вновь образованными
субъектами права.
Существенная особенность выделения в отличие от ранее рассмотренных
форм реорганизации состоит в характере правопреемства: оно не носит
универсального характера.
Соответствующие отличия подчеркивает уже статья 58 ГК РФ, указывая,
что при выделении из состава юридического лица одного или нескольких
юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности
реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Таким образом, понятно, что вновь созданному лицу (лицам) переходят
только те права и обязанности, которые указаны в передаточном акте, но не
какие-либо иные.
Еще одна особенность выделения - реорганизуемое лицо не прекращает
своего существования. Это имеет важное последствие, заключающееся в том,
что не может возникнуть неопределенности с правами и обязанностями при
реорганизации: все, что не указано как подлежащее передаче вновь
создаваемому лицу (лицам), остается у реорганизованного лица.
Отметим, что ряд прав и обязанностей при выделении не могут быть
переданы. К примеру, статья 50 НК РФ прямо указывает, что "при выделении из
состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц
правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в
части исполнения его обязанностей по уплате налогов (пеней, штрафов) не
возникает".
85
При преобразовании по общему правилу отсутствует правопреемство:
статья 58 ГК РФ устанавливает, что права и обязанности реорганизованного
юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением
прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых
вызвано реорганизацией. Соответственно в случае преобразования нет
необходимости в составлении передаточного акта.
Переход активов и долгов считается выполненным после окончания
процедуры реорганизации: с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации
компании либо после регистрации образовавшихся субъектов. В новой редакции
ГК указано, что правовое оформление процедуры правопреемства
осуществляется одним документом – передаточным актом. Данный документ
утверждается учредителями и подается для регистрации новой компании вместе
с пакетом необходимой документации.
Также надо учитывать, что объем передаваемых активов и задолженностей
перед кредиторами может отличаться на момент составления передаточного акта
и во время его утверждения. Часто возникает неопределенность при разделении
и выделении обществ, так как распределить обязательства между
правопреемниками достаточно сложно.
Таким образом, переход прав и кредитных задолженностей от одной
компании к другой происходит в момент утверждения передаточного акта
учредителем или государственным органом. К оформлению и содержанию
разделительного баланса и передаточного акта выдвигается ряд требований, так
как по значимости их можно сравнить с уставом. В них должен быть указан
список передаваемого имущества, порядок его разделения, поэтому перед
составлением акта или баланса необходимо провести полную инвентаризацию
собственности. Утверждение этих документов запрещается проводить
одновременно с принятием решения о преобразовании субъекта.
Если юридическое лицо реорганизуется, то правопреемство по
обязательствам является необходимым мероприятием, которое повлечет за собой
перевод долгов на правопреемников. Даже если созданная организация
86
отказывается от прав в пользу третьих лиц, то обязанности по погашению
кредитов передаются ей автоматически. Так как реорганизация всегда
сопровождается имущественным правопреемством, большое значение имеет
объем прав и задолженностей, передающихся к правопреемникам.
Процедура перехода имущества вследствие реорганизации
регламентируется Гражданским кодексом. Предприниматели нередко
используют смену организационных форм действующих компаний как способ
уклонения от уплаты налогов в государственный бюджет. Надо отметить, что
такие действия караются законом и в дальнейшем могут привести к участию в
уголовном процессе. Налоговые инстанции проверяют бухгалтерскую и
финансовую документацию реорганизуемых субъектов, и факты мошенничества
быстро откроются.
Судебная практика однозначно указывает, что бремя доказывания
добросовестного («справедливого») распределения при реорганизации
юридического лица активов и обязательств возложено на реорганизуемое лицо и
его правопреемников, а кредитор не обязан доказывать нарушение этого
принципа, так как не обладает для этого достаточными доказательствами и
реальной возможностью их получения.
Так, например, истец, ООО «КомплектИнжиниринг» обратилось в суд с
иском ООО «Сибвитосервис» о взыскании задолженности и пени по договору на
капитальное строительство школы. На ходататйство ответчика истцом заявлены
возражения на предмет осуществления процессуального правопреемства, така
как ответчиком нарушены принципы справедливого распределения активов, в
ачстности третье лицо получило от ответчика лишь материалы, наличие и
ликвидность которых не доказана, а по дебиторской задолженности на день
подачи иска истекает срок исковой давности. В связи с чем, ответчик нарушил
принципы добросовестного проведения реорганизации в форме выделения,
считает ответчика и третье лицо солидарными должниками.
Суд указал, что из смысла Гражданского кодекса РФ бремя доказывания
справедливого распределения при реорганизации активов и обязательств лежит
87
на реорганизуемом лице и его правопреемниках. Кредитор не обязан это
доказывать, так не обладает для этого достаточными доказательствами и
реальной возможностью их получения. Кредитор также вправе усомниться в
ликвидности переданных правопреемнику при реорганизации ЮЛ, активов. В
этом случае, обязанность доказываеия ликвидности активов и их наличие у
правопреемникам и выделяющего ЮЛ, должны доказывать реорганизуемое
юридическое лицо и его правопреемники.
1
В соответствии с вышесказанным сформулируем следующий вывод:
Отсутствие в передаточном акте положений о правопреемстве по всем
обязательствам реорганизованного юридического лица влечет отказ в
государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате
реорганизации.
Общеизвестно, что реорганизация юридических лиц может быть
осуществлена в формах слияния, присоединения, преобразования, разделения и
выделения. Так, касательно первых трех форм реорганизации в научном
цивилистическом сообществе не возникают разногласия относительно
безоговорочного признания наличия у них универсального характера
правопреемства. Однако в отношении таких форм реорганизации, как разделение
и выделение, на данный момент ученые не пришли к единой позиции. Вместе с
тем, можно выделить характерные признаки.
Осуществление правопреемства при различных формах реорганизации
2
:
1. Если компания реорганизуется путем присоединения, то ее кредитные
обязательства передаются другой организации;
2. Объединение нескольких субъектов (слияние) подразумевает их
ликвидацию и создание новой организации. При слиянии все права передаются
созданной компании;
1
Постановление Арбитражного суда Западно—Сибирского округа от 13 сентября 2016 г. N
Ф04—3431/2016 по делу N А75—11927/2015 и многие другие дела.
2
Закиров Р.Ю. Понятие и сущность правопреемства в гражданском праве // Ученые записки
Казанского филиала «Российского государственного университета правосудия».—2014.—
Т.10.—С.123—129
88
3. При разделении одной фирмы и образовании из нее несколько
отдельных лиц, каждому из них переходит часть имущества, разделение
сопровождается передаточным актом;
4. Если запланировано преобразование компании в другую форму ведения
хозяйственной деятельности, то новая фирма станет правонаследником
(правопреемником) старой, изменяться только права участников
В результате анализа действующего законодательства, позиций ученых и
материалов судебной практики можно прийти к выводу о том, что
существующее легальное применение правил универсального правопреемства
одинаково в отношении всех форм реорганизации юридических лиц вряд ли
является оправданным.
Однако при осуществлении процесса правопреемства у многих участников
реорганизации появляются проблемы, причиной которых являются недоработки
в действующем законодательстве. Законодательные нормы в большей степени
направлены на ликвидацию предприятий, чем на вопросы передачи прав и
долгов. Хотя, именно, передача прав и обязанностей (обязательств и долгов)
играет определяющую роль в проведении реорганизации. Кроме того, на данный
момент ни один закон не указывает, какие именно сведения и на какую дату
должны быть включены в передаточные документы.
На основании изложенного можно сделать следующие выводы:
«Правопреемство» основано на передаче прав и обязательств от одной
организации к другой. Происходит смена субъекта, которому принадлежат
активы и долговые обязательства, но их содержание не меняется. Именно это
является главным признаком правопреемства. Процедура реализуется на
основании договоров, законодательных актов и прочих весомых юридических
мотивов.
При реорганизации порядок правопреемства полностью зависит от способа
ее осуществления. Для преобразования компании путем разделения, слияния и
присоединения свойственно универсальное правопреемство, так как происходит
передача всех обязательств в том виде, в котором они находились до этого
89
времени. Исключением являются только те права, передача которых не
допускается действующим законодательством.
Если передаются не все права, а только их часть – правопреемство носит
частичный характер. Это происходит при выделении и преобразовании
общества, когда речь идет о правах и обязанностях в отношении акционеров
реорганизуемого субъекта. Объектом правопреемства считается все имущество и
задолженности перед кредиторами, которые сформировались у юридического
лица и существуют до момента их перехода к другой организации.
Различают универсальное (подразумевает то, что правонаследник занимает
место своего предшественника и становится обладателем всех прав и долговых
обременений в полном объеме) и сингулярное (его особенностью является
переход к правонаследникам только отдельных полномочий) правопреемство.
На основании вышеизложенного, можно сделать выводы о том, что
действующее законодательство в регулировании вопросов правопреемства
нуждается в реформировании. Дальнейшее совершенствование правил о
реорганизационных процедурах будет способствовать экономической
устойчивости юридических лиц. Для каждой организационной формы ведения
бизнеса должны существовать отдельные предписания.
Решение обозначенных проблемы возможно при помощи внесения
изменений в Гражаднский кодекс РФ, которые бы заключались в установлении
зависимости характера (вида) правопреемства от избранной формы проведения
реорганизации.
Гражданский кодекс Российской Федерации определяет следующий
порядок правопреемства при реорганизации юридических лиц:
1. «при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них
переходят к вновь возникшему юридическому лицу» в соответствии с пунктом 1
статьи 58 ГК РФ;
2. «при присоединении юридического лица к другому юридическому
лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного
юридического лица» в соответствии с пунктом 2 статьи 58 ГК РФ;
90
3. «при разделении юридического лица его права и обязанности
переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с
передаточным актом» в соответствии с пунктом 3 статьи 58 ГК РФ;
4. «при выделении из состава юридического лица одного или
нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности
реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом» в
соответствии с пунктом 4 статьи 58 ГК РФ;
5. «при преобразовании юридического лица одной организационно-
правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы
права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других
лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении
учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией» в
соответствии с пунктом 5 статьи 58 ГК РФ.
Статьей 59 первой части Гражданского кодекса Российской Федерации
определяется понятие «передаточный акт» - это обязательный документ,
необходимый к утверждению участниками реорганизуемого юридического лица
или органом, уполномоченным соответствующими правами. Передаточный акт в
обязательном порядке предоставляется вместе со всем необходимым пакетом
документов, необходимым для государственной регистрации юридических лиц,
создающихся по итогам реорганизации. «Передаточный акт должен содержать
положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного
юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая
обязательства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения
правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества,
возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей
реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на
которую составлен передаточный акт»66F
1
.
1
См. статью 59 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N
51-ФЗ(ред. от 18.07.2019)// "Собрание законодательства РФ", 05.12.1994, N 32, ст. 3301
91
В случае непредставления передаточного акта вместе с учредительными
документами, либо отсутствие в нём всех регламентированных статьей 59 ГК РФ
сведений - государственная регистрация реорганизации такого юридического
лица будет считаться незаконной и впоследствии будет отклонена.
На основании изложенного, можно сформулировать ряд решений
обозначенных выше проблем, на законодательном уровне:
Поскольку не определен статус документов, используемых для
осуществления правопреемства, необходимо закрепить конкретные требования
к их содержанию;
Поскольку в закон прямо пре предусматривает обязательность
подачи передаточного акта в регистрирующие органы с учетом произошедших
изменений, имеется прямая необходимость конкретизировать (прямо указать)
случаи и основания представления передаточного акта. Это позволит сократить
количество споров в части признания процедуры реорганизации и
возникновения правопреемства в зависимости от формы реорганизации по
формальным основаниям.
Утвердить универсальную форму передаточного акта для всех форм
реорганизации и единые требования к их заполнению, в связи отсутствует
таковой регламентации;
Утвердить перечень документов, которые должны предоставляются в
регистрирующие органы в качестве доказательства извещения кредиторов и
контрагентов, чтобы исключить вольности толкования доказательств о
надлежащем извещении в суде и сократить количество дел, связанных с этим.
2.3. Особенности правового регулирования оценки имущества при
реорганизации.
Проведение оценки имущества и инвентаризации при реорганизации
организации обязательно. Такая инвентаризация проводится до даты подписания
передаточного акта (п.п. 4,5 Методических указаний по формированию
бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций,
92
утвержденных Приказом Минфина России от 20.05.2003 N 44н)
1
. Сроки
проведения инвентаризации имущества и обязательств при реорганизации могут
определяться решением собственников организации (п. 3 Методических
указаний). Цель инвентаризации - обеспечить достоверность данных
бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (п. 26 Методических
указаний). Инвентаризация проводится путем сплошной проверки всех активов и
обязательств.
Документы об инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемого
лица подтверждают достоверность передаточного акта (наличие, состояние и
оценку имущества и обязательств) и, как следствие, легитимность процедуры
реорганизации (п. 4 Методических указаний).
Инвентаризация при реорганизации осуществляется в общем порядке.
Специальные требования по составу инвентаризационной комиссии, порядку
проведения, оформлению и утверждению результатов проверки отсутствуют.
Таким образом, вне зависимости от правовой формы, в рамках которой
осуществляется перераспределение корпоративного контроля, - реорганизация
это или переход на единую акцию, - действующее корпоративное
законодательство не обеспечивает акционерам (участникам) дочерних или
прочих подконтрольных компаний внутри холдинга гарантированность их
имущественных интересов.
Напротив, легкость, с которой контролирующий собственник может
провести реорганизацию, делает миноритарных инвесторов совершенно
беззащитными. Чтобы исправить подобное положение, необходимо
предусмотреть минимальный набор статутных гарантий, хоть как-то
защищающих имущественные права инвесторов дочерних компаний, а именно:
1) ввести требование, что конвертационные квоты в корпорациях, где
решение о реорганизации хотя бы одного из юридических лиц, участвующих в
1
Приказ Минфина РФ от 20.05.2003 N 44н (ред. от 25.10.2010) "Об утверждении
Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении
реорганизации организаций" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 19.06.2003 N 4774) //
"Российская газета", N 127, 02.07.2003
93
реорганизации, принимается не единогласно, должны быть увязаны с
результатами оценки рыночной стоимости имущества организаций до и после
реорганизации или иными показателями (например, стоимостью чистых
активов) в зависимости от того, какой показатель окажется выше в конкретной
организации. Отказ от такой обязательной привязки конвертационной квоты
возможен в принципе, но лишь с согласия тех акционеров (участников), которые
не связаны с мажоритарным акционером, т.е. через принятие данного решения
всеми акционерами (участниками). Тем самым будет реализован тот самый
принцип свободы договора при согласовании условий реорганизации, о котором
пишут в судебных актах российские суды, причем все переговаривающиеся
стороны будут поставлены в равное положение;
2) аналогичная возможность отхода по взаимному согласию сторон от
нормативно заданной модели привязки конвертационной квоты к оценке ценных
бумаг, предлагаемых взамен акций дочерней компании, должна быть
предусмотрена и для тендерных предложений (ст. ст. 84.1, 84.2 Закона об АО)
1
:
существующее регулирование в данной области излишне императивно и в
принципе не позволяет сторонам договориться об ином, даже если все стороны
согласны на другой вариант обмена, в том числе даже более выгодный
акционерам дочерних компаний, что делает практически неинтересным переход
на единую акцию через тендерное предложение. Соответственно, необходимо
предусмотреть, в том числе для обязательных предложений, возможность
установления иной, не привязанной к оценке, квоты обмена акций дочерней
компании на акции головной компании, предлагаемых в качестве средства
оплаты наряду или даже вместо денег (такой опции нет ни в добровольном, ни в
обязательном предложении сейчас по Закону об АО), но при условии, что иная
квота или оценка одобрена акционерами дочерней компании в порядке,
установленном для одобрения заинтересованных сделок (глава XI Закона об
АО). Тогда решение по данному вопросу будет предоставлено акционерам
1
Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ(ред. от 27.12.2018) "Об акционерных обществах"
// "Собрание законодательства РФ", 01.01.1996, N 1, ст. 1.