32
фактические обстоятельства, составляющие основу сделки. Нотариус должен
разграничивать факты, которые соответствуют действительности и факты,
которые стороны по взаимной договоренности просят указать в сделке.
Таким образом, нотариус, в ходе осуществления своей деятельности
должен разграничивать факты, удостоверяемые им в силу того, что они
совершаются в его присутствии, и заявлениями сторон, которыми они
обмениваются при подписании договора, гарантиями, выдаваемые одной
стороной в пользу другой, или заявлениями, которые они делают совместно,
и о которых они желают сделать соответствующее указание в тексте сделки.
Так, наиболее частым в практике является включение в текст сделки
оговорки о том, что покупная цена объекта уплачена продавцом покупателю
до подписания договора вне нотариальной конторы. Свидетелем данного
факта нотариус не является, вместе с тем нет оснований запретить сторонам
включать такие совместные заявления в текст сделки.
Следовательно, при удостоверении реальных договоров нотариус не
выступает свидетелем фактической передачи имущества или денег.
Единственное что может и должен сделать нотариус в рассматриваемом
случае, это установить отсутствие возражении как со стороны Покупателя,
так и со стороны Продавца на включение данной оговорки в текст договора.
Либо попросить предоставить квитанцию, свидетельствующую о передаче
денежных средств.
Теперь перейдем к рассмотрению принципов и функции нотариальной
деятельности.
Так, нотариальная деятельность осуществляется на основании
следующих принципов:
1) Законность нотариальной деятельности означает, что все действия
нотариуса, в том числе и удостоверяемые им сделки должны соответствовать
требованиям действующего законодательства.
33
2) Охрана интересов лиц, обратившихся за совершением нотариального
действия. Нотариальная деятельность осуществляется, прежде всего, в
интересах лиц, обратившихся к нотариусу.
3) Соблюдение тайны совершаемых нотариальных действий. Все
сведения, ставшие известными нотариусу, в ходе осуществления им
нотариальной деятельности должны быть сохранены втайне от третьих лиц.
4) Принцип национального языка нотариального производства,
означает, что на территории Российской Федерации нотариальная
деятельность осуществляется на русском языке. В случае если субъект
сделки не знает русского языка, ему предоставляется переводчик.
5) Принцип независимости нотариуса, означает, что нотариус при
осуществлении своей деятельности самостоятелен в решении всех
возникающих вопросов.
6) Принцип самофинансирования, означает, что финансирование
нотариальной деятельности осуществляется нотариусом самостоятельно на
основании тарифов, установленных государством.
7) Принцип диспозитивности, означает, что субъекты права, вправе
самостоятельно распоряжаться принадлежащими им субъективными
материальными правами и средствами защиты в рамках нотариального
производства.
8) Принцип беспристрастности нотариуса, означает, что нотариальная
деятельность должна осуществляться на равных условиях для всех лиц
независимо от пола, расы, национальности, имущественного и должностного
положения, отношения к религии, убеждений, принадлежности к
общественным объединениям
14
.
Функции нотариальной деятельности можно разделить на несколько
групп. Прежде всего, рассмотрим социальные функции нотариата, которая
14
Нотариат: учебник и практикум для бакалавриата, специалитета и магистратуры / А. О. Иншакова [и
др.] ; под ред. А. О. Иншаковой, А. Я. Рыженкова. – М. :Юрайт, 2018. – С.119
34
состоит из: предупредительно-профилактической, правоохранительной,
фискальной, право реализующей функции.
Предупредительно-профилактическая функция нотариата направлена
на предупреждение возможных споров уже на стадии согласования условий
сделки и её заключения. Тем самым нотариат значительно снижает
количество гражданско-правовых споров, рассматриваемых в суде.
Нотариально удостоверенные сделки обладают повышенной
юридической силой, что облегчает рассмотрение гражданских дел и процесс
доказывания в судах. Иными словами, нотариус снижает нагрузку судов
общей юрисдикции, проверяя соответствие условий заключаемой сделки
всем требованиям действующего законодательства. Путем определения
действительного волеизъявления субъекта сделки, нотариус помогает
избежать такого порока заключаемой сделки как – недействительность и
ничтожность.
Правореализующая функция нотариата направлена на создание
нотариусом условий для соблюдения участниками гражданского оборота, а
также самим нотариусом требования правовых норм. При совершении
некоторых нотариальных действий, нотариусу предоставлено право
разрешать юридические дела в отношении конкретных ситуаций. В таких
случаях нотариус выступает как субъект правоприменительной деятельности.
Правоохранительная функция нотариата характеризует нотариат в
целом как институт, который осуществляет публично-правовую деятельность
по обеспечению законности и правомерности юридических действий
граждан и юридических лиц в сфере гражданского оборота. Деятельность
нотариуса в сфере защиты прав и законных интересов лиц, которые
обращаются за удостоверением различного рода сделок, реализуется через
создание такого договора, который бы предусматривал механизм правовых
гарантий. Предусмотренный механизм правовых гарантий исключает
возможность различного рода нарушений прав лиц, которые заключают
сделку, и не допускают нарушений их прав со стороны третьих лиц.
35
Такой подход к пониманию правовой сущности и роли нотариуса при
удостоверении им сделок дает возможность отнести нотариат к органам,
которые осуществляют охрану прав и законных интересов участников
гражданских, семейных, земельных и других правоотношений и
обеспечивают возможность реализации специальных средств их защиты.
Фискальная функция нотариата выражается, в том, что, нотариус в
ходе осуществления своей деятельности обеспечивает соблюдение
налогового законодательства, привлекая всех обязанных лиц к уплате
налогов. Это связано с тем, что нотариусы обязаны сообщать налоговым
органам о стоимости имущества переходящего лицу в порядке наследования
или дарения (в отношении лиц, проживающих за пределами РФ, требуется
предварительная уплата налога).
Вторая группа функции — это содержательные функции нотариата:
юрисдикционная, охранительная, правоустановительная и
удостоверительная. Юрисдикционная функция нотариата направлена на
предупреждение правовых конфликтов в сфере гражданского оборота.
Охранительная функция нотариата заключается в возложении на
систему нотариата обязанности по охране прав участников нотариального
производства, в том числе путем содействия в осуществлении их прав и
исполнении обязанностей. Данная функция осуществляется нотариусами
практически при совершении всех нотариальных действий.
Правоустановительная функция нотариата заключается в
необходимости установления в процессе осуществления нотариального
производства, множества юридических фактов.
Удостоверительная функция нотариата заключается в наделении
нотариуса полномочием придания от имени государства юридическим
действиям участников гражданского оборота особого правового характера.
Удостоверительная процедура позволяет (по своим основным составляющим
и самой заранее определенной динамике её развития) установить
необходимый фактический состав и принять правильное правовое решение.
36
Удостоверительная деятельность нотариуса связана с реализацией его
контрольных и правозащитных полномочий
15
.
Нотариальное удостоверение сделок носит как императивный, так и
диспозитивный характер.
Так, существует определенная категория сделок, требующая
обязательного нотариального удостоверения: К ним, относятся.
- завещания (в соотв. со ст. 1125 ГК РФ);
- доверенности на совершение сделок, требующих нотариальной
формы (в соответствии со ст. 185 ГК РФ п. 2);
- доверенности, выдаваемые в порядке передоверия (ст. 187 ГК РФ), за
исключением случаев, предусмотренных п. 4 ст. 185 ГК РФ (доверенности,
выдаваемые в порядке передоверия, на получение заработной платы и иных
платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение
вознаграждений авторов и изобретателей, пенсий, пособий, стипендий,
вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе
денежной и посылочной, не подлежат обязательному нотариальному
удостоверению);
- договоры об ипотеке, а также договоры о залоге движимого
имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору,
который должен быть нотариально удостоверен, в соответствии с п. 2 ст. 339
ГК РФ;
-договоры ренты и разновидность договоров пожизненной ренты -
договоры пожизненного содержания с иждивением (ст. 584 ГК РФ);
- уступка требования, основанного на сделке, совершенной в
нотариальной форме (причем как на основании требований закона, так и по
желанию сторон) в соответствии с п.1 ст. 389 ГК РФ;
15
Ралько, В. В. Теория правовой деятельности нотариата : дис. ... д-ра юрид. наук : 12.00.01 / Ралько Василий
Васильевич ; [место защиты: Моск. гос. юрид. акад. им. О.Е. Кутафина]. – М., 2010. – С.117
37
- перевод долга, основанного на сделке, совершенной в нотариальной
форме как по требованию закона, так и по желанию сторон (ст. 391 ГК РФ с
отсылкой к п. 1 ст. 389 ГК РФ);
- брачный договор (п. 2 ст. 41 СК РФ);
- соглашение об уплате алиментов (ст. 100 СК РФ);
-соглашение супруга на совершение сделки по распоряжению
недвижимостью и сделки требующей нотариального удостоверения и (или)
государственной регистрации (п. 3 ст. 35 СК);
- уведомление об отмене завещания;
Законом могут быть предусмотрены и иные случаи обязательного
нотариального удостоверения сделок.
В качестве примера диспозитивного применения института
нотариального удостоверения можно привести договор купли – продажи
транспортного средства, который не требует обязательного нотариального
удостоверения. Но стороны сделки удостоверяют ее нотариально с целью
повышения доказательственной силы сделки.
При удостоверении сделок нотариус необходимо соблюсти следующие
условия, предъявляемые ко всем сделкам:
- установить личность обратившихся за совершением нотариального
действия физических лиц;
- проверить их дееспособность, полномочия их представителей, а также
полномочия представителей юридических лиц, если таковы являются
участниками сделки;
- выяснить намерения лиц, обратившихся за совершением данного
действия;
- проверить правоустанавливающие документы;
- разъяснить сторонам их права и обязанности;
- выяснить, не оказывается ли на отчуждателя психическое или
физическое воздействие и т.п.
38
Вместе с тем, для различного рода сделок, предусмотрены различные
условия нотариального удостоверения:
Условием нотариального удостоверения доверенности является
указание в ней таких реквизитов как: дата составления доверенности (ее
отсутствие влечет за собой недействительность доверенности); место ее
составления; персональные данные доверителя и доверенного лица;
реквизиты документов, удостоверяющих личность доверителя и доверенного
лица, полномочия представителя; срок действия доверенности (ст. ст. 185-
189 ГК РФ), с правом передоверия выдается доверенность или без
16
.
В доверенности, выдаваемой в порядке передоверия необходимо
указать: дату, место удостоверения и реестровый номер основной
доверенности; данные нотариуса, удостоверившего основную доверенность,
предоставляемые основной доверенностью полномочия и срок ее действия;
полномочия, передаваемые в порядке передоверия.
Для нотариального удостоверения завещания необходимо, чтобы оно
было собственноручно подписано завещателем, за исключением случаев,
когда лицо неграмотно, страдает физическими недостатками или по
состоянию здоровья не может подписать завещание. В указанных случаях
завещание подписывается рукоприкладчиком. Рукоприкладчиком не может
являться лицо, в пользу которого составляется завещание. Завещание,
составленное от имени нескольких лиц, не может быть удостоверено.
Завещание должно быть составлено только дееспособным и правоспособным
лицом.
Договоры об ипотеке (залоге недвижимости) могут быть удостоверены
при условии представления документов, подтверждающих право
собственности на отчуждаемое или закладываемое имущество. Договоры о
залоге имущества, предоставляются нотариусу не менее чем в двух
экземплярах, один из которых остается в делах нотариальной конторы.
16
Кашурин, И. Н. Нотариат в правовой системе Российской Федерации : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.01 /
Кашурин Иван Николаевич. – М., 2005. – С.94
39
При удостоверении брачного договора необходимо проверить, условия
договора, в частности определить: не ограничивает ли договор
правоспособность или дееспособность супругов, их право на обращение в
суд за защитой своих прав; урегулированы ли в договоре личные не
имущественные отношения между супругами, определены ли права и
обязанности супругов в отношении детей; предусматривает ли договор
положения, ограничивающее право нетрудоспособного нуждающегося
супруга на получение содержания; содержит ли договор другие условия,
которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или
противоречат основным началам семейного законодательства.
Для нотариального удостоверения сделок с недвижимым имуществом в
порядке ст. ст. 53 - 56 Основ о нотариате, нотариус должен проверить
принадлежность этого имущества на праве собственности или ином вещном
праве лицу являющегося участником сделки и предполагаемым
собственником имущества, наличие других собственников, наличие
обременений, запрещения отчуждения или ареста данного имущества
17
.
При удостоверении сделок с недвижимым имуществом юридических
лиц нотариус должен проверить правомочия органов или лиц по
распоряжению недвижимым имуществом в соответствии с законами и иными
нормативными правовыми актами и учредительными документами
юридических лиц. В случае принадлежности недвижимого имущества не на
праве собственности, а на ином вещном праве нотариус должен проверить
наличие согласия собственника на совершение сделки.
При наличии других собственников в случаях, когда для совершения
сделки требуется их согласие, нотариус проверяет наличие такого согласия.
При возмездном отчуждении доли в праве общей собственности
постороннему лицу нотариус проверяет соблюдение условий
17
Зенин, И. А. Гражданское право. Общая часть: учебник для академического бакалавриата / И. А.
Зенин. - 19-е изд., перераб. и доп. - М.: Издательство Юрайт, 2019. - С. 258 - (Серия: Бакалавр.
Академический курс). -ISBN 978-5-534-10046-4. - Режим доступа: www.biblio-
online.ru/book/6F3F78F2-AF5D-46F1-A5A6-5C234EF30CF7.
40
преимущественного права покупки. При удостоверении одним из супругов
сделки по распоряжению недвижимым имуществом и сделки, требующей
нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом
порядке нотариус проверяет наличие нотариально удостоверенного согласия
другого супруга на совершение сделки. Если в нотариально удостоверенном
согласии супруга указаны какие-либо условия сделки, нотариус при
удостоверении сделки должен проверить, соблюдены ли эти условия. Если
лицо не состоит в зарегистрированном браке, нотариусу представляется
письменное заявление об этом данного лица
18
.
При удостоверении сделок с участием несовершеннолетних,
недееспособных или не полностью дееспособных лиц нотариус должен
проверить наличие согласия их законных представителей и (или) органа
опеки и попечительства на совершение сделки. Например, опекун не вправе
без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать,
а попечитель - давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том
числе обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его внаем (в
аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от
принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него
долей, а также любых других действий, влекущих уменьшение имущества
подопечного.
Отчуждение недвижимого имущества, в котором проживают
находящиеся под опекой или попечительством члены семьи собственника
отчуждаемого недвижимого имущества, либо оставшиеся без родительского
попечения несовершеннолетние члены семьи собственника, допускается с
согласия органов опеки и попечительства. Таким образом, как было отмечено
выше, для нотариального удостоверения разного рода сделок, в каждом
конкретном случае требуется соблюдение определенных условий.
Подводя итоги вышеуказанному можно сделать следующие выводы.
18
Пугинский, Б. И. Теория и практика договорного регулирования / Б. И. Пугинский. – М. :
Зерцало-М, 2015. – С. 111
41
1)Нотариальное удостоверение сделок по смыслу ст. 35 Основ о
нотариате является нотариальным действием.
2)Целью нотариального действия является защита прав и законных
интересов граждан и юридических лиц.
3) Нотариальная деятельность осуществляется специально
уполномоченным государством лицом - нотариусом.
4) Нотариальная деятельность обеспечивает соответствие условий
заключаемой сделки всем требованиям действующего законодательства и
интересам субъектов гражданских правоотношений, а также соответствие
действительного волеизъявления лиц условиям заключаемой сделки, в том
числе, соответствие полученного правового результата и результата, который
желали получить стороны при вступлении в сделку.
5) Нотариальная деятельность помогает избежать таких пороков
заключаемой сделки как недействительность, ничтожность тем самым
снижая нагрузку судов общей юрисдикции в части рассмотрения
гражданско-правовых споров
19
.
1.3. Порядок совершения нотариальных действий при удостоверении
сделок
Процедура нотариального удостоверения гражданско-правовых сделок
предполагает наличие четкой последовательности действий или
прохождения определенных стадий этого процесса, каждая из которых имеет
свои особенности.
В частности, речь идет о таких стадиях нотариального процесса как:
1) Открытие нотариального производства.
19
Бегичев, А. В. Правозащитная деятельность нотариата в сфере соблюдения прав и законных интересов
участников гражданского оборота при обеспечении доказательств : автореф. дис. ... д-ра юрид. наук :
12.00.11 / Бегичев Александр Валерьевич ; [место защиты: Рос. ун-т дружбы народов]. – М., 2016. – С.11