42
2) Подготовка к совершению нотариального производства.
3) Непосредственное совершение нотариальных действий.
4) Подготовка документов нотариального делопроизводства к
архивному хранению, их хранение, а также внесение в эти документы в
будущем предусмотренных законодательством сведений.
Ученые не относят указанный нами последний этап к числу стадий
нотариального производства. Но это заключительный этап нотариального
производства, без которого этот процесс нельзя считать завершенным.
В основе процесса открытия нотариального производства находится
юридическое действие – обращение субъекта права к нотариусу с просьбой
об удостоверении сделки. В большинстве случаев это обращение происходит
в устной форме. С момента открытия нотариального производства у
нотариуса возникают права и обязанности, предусмотренные
законодательством. Именно с момента обращения нотариус фактически
начинает нотариальные действия, которые должны быть оплачены, и с этого
момента следует учитывать время, затраченное им на совершение
нотариального производства. Нотариус знакомится с клиентами, выясняет их
намерения и представляет предварительную консультацию относительно
сделки.
При открытии нотариального производства нотариус устанавливает
фактические обстоятельства, определяющие его компетенцию и возможность
совершения данного нотариального действия. К таким обстоятельствам
относятся предметная компетенция нотариуса, территориальная компетенция
нотариуса, место совершения нотариального производства, установление
личности обратившегося лица, проверка дееспособности физических лиц и
правоспособности физических и юридических лиц, обратившихся к
нотариусу с просьбой о нотариальном удостоверении сделок, а также
полномочий представителей на совершение сделки от имени доверителя,
язык нотариального производства.
43
Территориальная компетенция устанавливает понятие нотариального
округа, территории деятельности нотариуса, содержащееся в ст. 13 Основ
законодательства РФ о нотариате. Однако, совершение нотариусом
нотариального действия за пределами своего нотариального округа не влечет
за собой признания недействительности этого действия
20
.
Нотариальные действия совершаются любым нотариусом, за
исключением случаев:
-ограничения права совершения нотариальных действий;
-удостоверения договоров о возведении жилого дома;
-принятия мер к охране наследственного имущества, выдачи
свидетельств о праве на наследство;
-выдачи свидетельств о праве собственности на долю в общем
имуществе супругов, наложение и снятие запрещения отчуждения
имущества; принятия в депозит денежных сумм ценных бумаг; предъявления
чека к платежу и удостоверения неоплаты чека;
-применения нотариусом норм иностранного права, международного
договора.
Во всех остальных случаях за совершением нотариального действия
каждый гражданин вправе обратиться к любому нотариусу по своему
усмотрению.
Тем не менее, следует отметить, что, к примеру, наследственное дело,
несмотря на то, что наследники имеют право обратиться к любому нотариусу
за удостоверением заявления о принятии наследства, может быть открыто в
деле только одного нотариуса. Такой порядок предусмотрен Единой
информационной системой нотариата, которая представляет собой
автоматизированную информационную систему, принадлежащей на праве
собственности Федеральной нотариальной палате и предназначенной для
комплексной автоматизации процессов сбора, обработки сведений о
20
Косарева, И. А. Роль нотариальных действий в гражданско-правовом регулировании : дис. ... канд. юрид.
наук : 12.00.03 / Косарева Ирина Александровна. – Хабаровск, 2004. – С.46
44
нотариальной деятельности и обеспечения всех видов информационного
взаимодействия. Из этого следует сделать вывод о том, что нотариусу
следует отказать в совершении нотариального действия, если действие
подлежит совершению другим нотариусом.
Нотариус на стадии открытия нотариального процесса имеет:
- право удостоверится в действительном намерении сторон заключить
договор, направленный на получение определенного правового результата;
- право определить, нет ли законных оснований в отказе в
нотариальном удостоверении соответствующего договора;
- право определить срок фактического нотариального удостоверения
этого договора.
Обращение гражданина (в том числе и юридического лица) еще не
обязывает нотариуса идентифицировать его личность и проверять его
документы. Законодательством определено, что необходимо провести
идентификацию и верификацию гражданина в случае появления подозрения.
Подозрение – понятие субъективное. В процессе беседы с гражданином
нотариус может определить, является ли он подозрительным, а также
способен ли клиент понимать значение своих действий и руководить ими.
Если нотариус проанализирует поведение обратившегося к нему субъекта
права, при общении с ним, а также информацию, которая им
предоставляется, он сможет с более высокой вероятностью обеспечить
законность сделки, которая будет заключаться.
Таким образом, нотариус в разговоре с лицом, обратившимся за
получением такой государственной услуги как нотариальное удостоверение
(назовем его – субъектом сделки) выясняет информацию о нем, а в случае
появления подозрения проводит идентификацию и верификацию. В
разговоре с субъектом сделки, после получения ответов на вопросы о нем и о
45
его намерениях, нотариус может сделать предварительный вывод, об
имеющихся критериях риска по типу обратившегося лица
21
.
С учетом изложенного, правомерен вывод, что на первой стадии
нотариального производства, нотариус определяет круг лиц, участвующих в
сделке, их право- и дееспособность, определяет нормы права, подлежащие
применению, и саму возможность предоставления такой услуги как
нотариальное удостоверение.
Вторая стадия нотариального процесса, которая имеет целью
обеспечение совершения нотариального действия и удостоверение законного
и обоснованного нотариального акта, начинается с анализа представленной
документации.
После проведения предварительных консультаций нотариус должен
ознакомиться с представленной документации.
Анализ документов относительно предмета сделки позволяет
определить: объект и субъект сделки, достаточность и достоверность
документов, для удостоверения сделки (представлены ли, все документы
необходимые для удостоверения сделки, соответствуют ли представленные
документы требованиям действующего законодательства), место совершение
сделки и другие обстоятельства, имеющие отношения к заключению сделки.
В случае если объектом сделки должно является недвижимое
имущество, анализ документации должен определить следующие правовые и
фактические обстоятельства:
-является ли право собственности на недвижимое имущество личным,
совместимым, частичным, или имеет место общая совместная собственность
супругов;
-есть ли среди собственников недвижимого имущества
несовершеннолетние, недееспособные или ограниченно дееспособные лица;
21
Дударев, А. В. Нотариат: аспекты международного и национального права : дис. ... канд. юрид. наук :
12.00.10 / Дударев Александр Владимирович. – М., 2000. – С.78
46
-кто имеет право пользования этим недвижимым имуществом (какие
лица зарегистрированы, есть ли среди них несовершеннолетние,
недееспособные и ограниченно дееспособные, имеют любые лица другие
вещные права на недвижимое имущество, например, право аренды);
-существуют ли разногласия между характеристикой недвижимого
имущества, изложенной в документах, подтверждающих право
собственности и данным технического паспорта (для объектов жилой и
нежилой недвижимости) или данными земельного кадастра (для земельных
участков);
-целевое назначение земельного участка и возможно ли его
отчуждение;
-необходимы ли дополнительные документы для подтверждения
осуществления государственной регистрации права собственности на объект
недвижимого имущества, например, данные, содержащиеся на бумажных
носителях Бюро технической инвентаризации, и не внесенные в электронный
реестр прав собственности на недвижимое имущество или Реестр вещных
прав;
-подлежит ли сделка купли-продажи налогообложению в соответствии
с требованиями Налогового кодекса.
Анализ документации, которые подаются для установления лиц и
идентификации сторон сделки (представителей сторон), должен: установить
личность субъектов сделки либо их представителей, идентифицировать и
верифицировать этих лиц; подтвердить полномочия представителей на
совершение сделки; подтвердить семейное положение, возраст и т.д.
Таким образом, нотариус устанавливает личность обратившегося к
нему лица, по паспорту или иному документу, по которому законодательство
позволяет устанавливать лицо, обращая внимание на действительность
документа, сверяет личность гражданина с изображением на фотокарточке,
осматривает документ, если имеются визуальные признаки подделки
документа или переклейки фотокарточки. Знакомится с документом о
47
присвоении ИНН или с отметкой о том, что лицо имеет право осуществлять
платежи без налогового номера.
В случае необходимости нотариус знакомится с документами, которые
подтверждают семейное положение субъекта сделки, со свидетельством о
рождении гражданина, документами, подтверждающими полномочия
законных представителей, опекунов или попечителей, доверенности, если
действует представитель по доверенности, с учредительными документами,
если действует юридическое лицо и тому подобное
22
.
В определенных случаях нотариус также знакомится с документами,
подтверждающими соблюдение прав отдельных категорий лиц,
определенных законодательством:
-соблюдение прав несовершеннолетних детей, которые имеют право
собственности или право пользования недвижимым имуществом;
-соблюдение прав недееспособных и ограничено дееспособных лиц,
которые имеют право собственности или право пользования недвижимым
имуществом;
-соблюдение прав лиц, которые имеют другие вещные права на
недвижимое имущество (арендаторы, совладельцы в случае отчуждения
доли).
Кроме того, нотариус уполномоченный государством на
осуществление функции превентивного «правосудия» – предупреждает
конфликты. Так, нотариус при удостоверении сделок должен:
-разъяснить субъектам сделки сущность возникающих
правоотношений;
-предупредить о последствиях совершения нотариальных действий,
чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во
вред;
22
Развитие гражданского права России. Тенденции, перспективы, проблемы: Монография / Богданов Е.В.,
Богданова Е.Е. - М.:ЮНИТИ-ДАНА, 2016. – С.163
48
-предоставить консультацию правового характера с целью избрания
лицом лучшего варианта защиты и охраны ее прав во внесудебном порядке;
-способствовать истребованию необходимых для совершения
нотариальных действий документов;
-установить действительные намерения участников сделки на
удостоверение сделки;
-установить отсутствие у сторон возражений по каждому из условий
сделки путем одинакового понимания ими значения, условий сделки.
Удостоверение сделки нотариусом осуществляется с учетом принципа
нотариальной тайны и исключения возможности стороннего влияния на
волеизъявление стороны.
Третья стадия - совершение нотариального действия нотариусом, либо
отказ в его совершении. На данной стадии происходит практическое
совершение нотариального действия по процедурам, установленным в
Основах о нотариате и других федеральных законах.
Деятельность нотариуса по подготовке и удостоверению сделки
выполняет очень важную функцию – правоохранительную.
Правоохранительная деятельность нотариата осуществляется путем
совершения только тех нотариальных действий, которые предусмотрены
законом. Нотариус должен найти способ убедиться, что его усилия по
разъяснению сторонам законодательства, обсуждение условий
правоотношения, объяснение правовых последствий и подобное, не были
напрасными и стороны поняли условия и последствия и не заблуждаются
относительно будущего сделки.
На практике, если нотариус считает необходимым, он может
применить средства аудио-, видеофиксации, предложить участникам сделки
заполнить заявки или анкеты, в которых описать основные условия будущего
договора, в частности назвать (поименовать) договор, ими заключаемый,
основные характеристики имущества, являющегося предметом сделки, его
техническое состояние, стоимость. Нотариус может вслух прочесть проект
49
соглашения, или предложить сторонам прочитать соглашение вслух. Также
важно разъяснить сторонам порядок их расчетов, который закреплен
соглашением, порядок передачи имущества покупателю.
Стадия непосредственного совершения нотариального производства
отличается от подготовки к его совершению тем, что на этой стадии нотариус
принимает окончательное решение о возможности совершения
нотариального действия с учетом проведенных им подготовительных
мероприятий
23
. Например, все необходимые для совершения нотариального
производства документы собраны, установлены все заинтересованные лица,
проверена их право - и дееспособность, надлежащим образом оформлено их
согласие на совершение нотариального производства, соблюдены все
процессуальные сроки, предусмотренные законом, подготовлен проект
соглашения, который согласован со сторонами, оплачены расходы и тому
подобное.
При необходимости нотариус вправе истребовать от участников сделки
сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных
действий. Заявители могут представить нотариусу и проект предполагаемой
сделки. Однако и в этом случае нотариус обязан проверить содержание
проекта сделки на предмет соответствия требованиям законодательства
Сделка оформляется нотариусом на специальном бланке, он
подписывается участниками сделки или их представителями (лицами,
которые принимают участие в нотариальном производстве), другими лицами,
если гражданин имеет физические недостатки. Нотариус совершает
удостоверительную надпись на документе, который заверяет, прикладывает
печать. Совершение нотариального акта регистрируется в бумажных
реестрах; выдаются оригиналы нотариального акта участникам сделки.
После завершения нотариального действия и осуществления
регистрации нотариус должен проконтролировать наличие всех
23
Дударев, А. В. Нотариат: аспекты международного и национального права : дис. ... канд. юрид. наук :
12.00.10 / Дударев Александр Владимирович. – М., 2000. – С.36
50
предусмотренных регистраций и отметок, сгруппировать документы, первым
расположить экземпляр нотариально оформленного документа, который
остается у нотариуса, за ним – документы, на основании которых он выдан
или удостоверен. Таким образом, нотариальное дело готовится для подшивки
его в дело согласно номенклатуре и дальнейшего архивного хранения. На
этой стадии оформления договора нотариус должен проверить полноту
фиксации юридических фактов и обстоятельств, которые он устанавливал в
процессе удостоверения сделки, на бумажных носителях и в электронных
реестрах, а также сделать окончательные выводы, подлежит ли
осуществленная операция обязательному финансовому мониторингу.
Содержание этапов нотариального удостоверения сделки обусловлено
наличием условий действительности сделки, а также иными
обстоятельствами, при наличии которых сделка считается действительной и
выявление которых предотвращает возникновение конфликтов в будущем.
Во–первых, нотариус в пределах, предоставленных ему полномочий
обязан выяснить точный смысл волеизъявления участников сделки, то есть
попросить представить проект сделки или, если субъекты сделки просят об
этом нотариуса, составить такой проект, либо устно изложить желаемый
правовой результат и условия волеизъявления.
Во–вторых, нотариус, действуя в интересах, обратившихся к нему лиц,
разъясняет им правовые последствия волеизъявления, изложенного в проекте
или устно. В некоторых случаях, принимая решение о совершении сделки,
участники правоотношений имеют в виду совсем иные юридические
последствия, чем те, которые в действительности наступят в силу
императивных норм гражданского права.
В отдельных случаях, обращаясь к нотариусу, участники
правоотношений имеют в виду лишь определенную хозяйственную, а не
юридическую цель, то есть юридическая направленность воли отсутствует.
Как известно, в отсутствие юридически направленной воли совершение
сделки немыслимо. Нотариус в таком случае может предложить участникам
51
сделки по их просьбе различные юридические формы, которые могут
отвечать их экономическим интересам, в той или иной степени.
В–третьих, в случае достижения соглашения вне нотариальной
конторы нотариус проверяет, достигнуто ли в действительности соглашение
между сторонами.
Такое соглашение сторон может основываться на недоразумении в
связи с отсутствием основания сделки, например, желание одной стороны
продать, а другой - получить в дар. Нотариус в ходе нотариального
удостоверения выясняет данные обстоятельства, тем самым устраняя
основания для будущих споров.
Таким образом, порядок совершения нотариальных действий при
удостоверении сделок представляется в виде определенной
последовательности действий:
1) Установление личности обратившегося за совершением
нотариального действия гражданина, его представителя или представителя
юридического лица. Данное действие должно производиться на основании
паспорта гражданина Российской Федерации или других документов,
исключающих любые сомнения относительно личности гражданина, его
представителя или представителя юридического лица.
2) Проверка дееспособности граждан, правоспособности юридических
лиц, а также полномочий на совершение нотариального действия. Проверка
дееспособности гражданина определяется нотариусом в ходе выяснения
целей его обращения, консультировании по возникшим вопросам.
Правоспособность представителя гражданина подтверждается
соответствующими документами, такими как: свидетельство о рождении
несовершеннолетнего лица, чьи интересы представляются, распоряжение
органов опеки и попечительства об установлении опеки или попечительства
над гражданином, чьи права и интересы намеревается отстаивать и защищать
обратившееся к нотариусу лицо.