44
условий и несоблюдения формы договора.
6061
Институт незаключенного договора появился в трудах отечественных
цивилистов раньше, чем он нашел свое применение на практике.
В отечественной юридической литературе нзаключенные сделки не
относили к числу сделок, считая их правовым «ничто», в связи с отсутствием
правового эффекта, включая их в понятие недействительности. «Только
законные сделки, - писал Д. И. Мейер, - можно назвать сделками, ибо сделки
незаконные не считаются действительными, следовательно, и существующими.
Собственно, недействительной можно назвать только сделку, которая не
соответствует существенным ее принадлежностям, определяемым
законодательством. По смыслу слова под понятие недействительности
подходит и такая сделка, которая оказывается бессильной в юридическом быту
при отсутствии условия, которое определено для ее существования самими
участниками сделки; но такую сделку мы называем несостоявшейся, находя это
название наиболее соответствующим ее природе»
62
.
Следует обратить внимание на позицию некоторых ученых,
относительного отождествления сделки незаключенной со сделкой
недействительной. Авторы, придерживающиеся данной точки зрения,
полагают, что незаключенный договор является сделкой, несоответствующей
требованиям закона, которую следует считать ничтожной на основании ст. 168
ГК РФ.
Так, по мнению О.В. Гутникова, и недействительные, и несостоявшиеся
сделки являются действиями, направленными на правовые последствия,
причем все они - юридические факты. Незаключенные сделки как юридические
60
Барон, Ю. Система римского гражданского права. Выпуск третий. Книга 4,
Обязательственное право / Ю. Барон ; пер. с немецкого Л. Петражицкого. - Санкт - Петербург
: Издательство Р. Асланова «Юридический центр Пресс»СПб, 2010. С. 16.
61
См. там же. С. 16.
62
Мейер, Д.И. Русское гражданское право / Д.И. Мейер - Москва : Книга по требованию,
2012. С. 610.
45
факты — это разновидность недействительных сделок.
63
Тузов Д.О. также высказывается против разграничения незаключенных и
недействительных сделок. По мнению ученого, концепция социального
понятия сделки, на котором, как полагает автор, основано выделение категории
несуществующих (незаключенных) договоров, является ошибочной. Ученый
считает, что и недействительные, и незаключенные договоры юридическими
фактами не являются, а значит, они юридически не существуют.
Недействительность, по мнению автора, - не что иное, как юридическое
несуществование, поэтому выделение указанной категории договоров
теоретически несостоятельно, к тому же и законодатель неразличает этих
понятий
64
.
Однако, как правило, отождествление недействительной инезаключенной
сделки не является корректным в силу того, что данные сделки отличаются как
минимум по последствиям совершения такой сделки.
Исходя из всего вышесказанного, под категорией, анализируемой в
данной главе следует понимать следующее: «Незаключенный договор - это
сделка, в которой не согласованы все существенные условия договора, либо не
выполнено требование о государственной регистрации договора, либо не
соблюдена форма договора, требуемая в соответствии с законом или
соглашением сторон и только при наличии каких либо из данных условий
данный договор может существовать в науке гражданского права».
2.3. Соотношение понятий «недействительный договор» и
«незаключенный договор»
Вопрос о соотношении понятий «недействительности договора» и
63
Гутников, О.В. Недействительные сделки в гражданском праве. Теория и практика
оспаривания / О.В. Гутников. - Москва : Бератор-Пресс, 2008. С. 98.
64
Тузов, Д.О. Теория недействительности сделок: опыт российского права в контексте
европейской правовой традиции / Д.О. Тузов. - Москва : Статут, 2007. С. 520.
46
«незаключенности договора» вместе с вопросом о том, возможно ли применять
последствия недействительности договора к незаключенным договорам, на
протяжении долгого времени является дискуссионным.
Схожесть данных конструкций состоит в том, что и незаключенность, и
недействительность договора, не влекут правовых последствий в виде
возникновения на основании такого договора у сторон прав и обязанностей.
Тем не менее, между рассматриваемыми конструкциями существует
значительное различие.
Сделка, признанная недействительной, — это сделка, которая не
порождает жаждущего сторонами правового результата, при этом, при
определенных условиях влечет возникновение неблагоприятных для сторон
последствий, связанных с её недействительностью.
Понятие незаключенности договора логически выводится из п. 1 ст. 432
ГК РФ, согласно которому: «Договор считается заключенным, если между
сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение
по всем существенным условиям договора».
Соответственно не достижение соглашения по всем существенным
условиям в подлежащей форме влечет незаключенность договора.
Хотя понятие незаключенности договора и не определено
законодательно, текстуальное выражение понятия незаключенности договора
всё же имеет место в нормах гражданского права.
Например, согласно абз. 2 п. 1 ст. 555 ГК РФ, договор «считается
незаключенным» при несогласовании условия о цене в договоре продажи
недвижимости, или согласно п. 2 ст. 465 ГК РФ, договор «не считается
заключенным» при несогласовании количества товара в договоре купли-
продажи.
Таким образом, в настоящее время существует проблема, состоящая в
том, что незаключенность договора регламентирована как общими, так и
специальными нормами гражданского законодательства, но вместе с тем не
47
имеет легитимной дефиниции.
Главное различие между институтами недействительности и
незаключенности сделки состоит в том, что при недействительности сделки,
сделка остается заключенной и остается существовать в качестве сделки, пусть
и не влекущей возникновение прав и обязанностей, оговоренной в ней, тем
временем такого нельзя сказать о незаключенной сделке. Незаключенная
сделка — это не возникшая и несуществующая сделка.
На практике часто возникают вопросы, связанные с тем, какие
последствия необходимо применить к договорам, признанным
незаключенными, и можно ли применить к незаключенным договорам
последствия реституции.
Следуя формальной логике, незаключенные договоры не могут быть
признаны недействительными, поскольку отсутствует сам юридический факт
заключения договора и, следовательно, дальнейшее появление каких-либо
правовых последствий данного договора. Недействительные же сделки,
согласно ч. 1 ст. 167 ГК РФ могут порождать определенные правовые
последствия - последствия, связанные с ее недействительностью
65
.
Особые правовые последствия, связанные с недействительностью,
главным образом выражаются в возврате переданного по сделке имущества на
основании правил о реституции. Реституция — это особенное правовое
средство, которое рассчитано только для случаев недействительности сделок.
При незаключенности необходимо применять иные последствия,
установленные гражданским законодательством. Например, доктор
юридических наук профессор Тузов Д.О. предлагает к незаключенным сделкам
применять правила об обязательствах из неосновательного обогащения,
правила о виндикации и о гражданско-правовой ответственности на общих
65
Синцов Г.В. К вопросу о признании договора незаключенным // «Российский судья», 2015,
N 6. С.5
48
основаниях
66
.
Такого мнения придерживается и судебная практика: иски о применении
последствий в виде реституции удовлетворяются только в случае, если договор
оценивается как заключенный.
Таким образом, понятия незаключенности и недействительности
договора различны, а также различны, вызванные недействительностью и
незаключенностью договоров, последствия.
Исходя из формулировки п. 1 ст. 432 ГК РФ, для признания договора
незаключенным требуется не только отсутствие достижения соглашения по
всем его существенным условиям, но также отсутствие достижения такого
соглашения «в требуемой в подлежащих случаях форме».
Подобное формулирование породило на практике злоупотребление
правом. Данной нормой в большинстве своем пользовалась стороны после
начала фактического исполнения договора, когда устное согласование условий
имело место быть, но формального отражения такое согласование не нашло.
При этом пользовалась правом на признание договора незаключенным та
сторона, которая не желала или не могла надлежащим образом исполнить
договор, преследуя цель - избежать гражданско - правовую ответственность.
Недобросовестная сторона в таких случаях находила в письменном договоре
формальное отсутствие определенных существенных условий или находила
формулировки, которые возможно трактовать двояко, на основании чего
подавала иски в суд о признании договора незаключенным.
Член Адвокатской палаты г. Москвы Сбитнев Ю.В. указывает, что
признание договора незаключенным позволяет стороне выйти из договорных
отношений до его исполнения, а если договор уже исполнен - применить не
условия подписанного договора, а общие положения гражданского
законодательства. Именно по этой причине требования о признании договора
66
Тузов Д.О. Теория недействительности сделок: опыт российского права в контексте
европейской правовой традиции. М., Юрист. 2007. С.21
49
незаключенным заявляются не для того, чтобы признать отсутствие сделки, а
для того, чтобы уклониться от ее исполнения
67
.
В таких случаях суды отказывали в удовлетворении требований о
признании сделки незаключенной, занимая позицию, согласно которой,
исполнение договора подтверждает факт согласования сторонами
существенных условий, хотя такое согласование и было достигнуто в
ненадлежащей форме.
Таким образом, некоторое время практика противоречила статье 432 ГК
РФ. В последствии ст. 432 ГК РФ была дополнена частью 3, согласно которой
«Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по
договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе
требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого
требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу
добросовестности».
Таким образом, в настоящий момент вопрос о незаключенности является
актуальным до тех пор, пока договор фактически не начал исполняться
сторонами, так как именно до исполнения договора возникают вопросы об его
исполнении, ведь отсутствие условий может привести к невозможности
исполнения. Соответственно, если стороны приступили к исполнению
договора, то это означает тот факт, что сомнений по поводу того, как исполнять
договор у сторон нет. Действия сторон подтверждает наличие согласования
условий.
Кроме того, необходимо отметить, что в настоящий момент существует
коллизия норм, касающихся последствий несоблюдения письменной формы
договора. Исходя из ст. 432 ГК РФ отсутствие достижения соглашения по всем
существенным условиям "в требуемой в подлежащих случаях форме" влечет
незаключенность договора. Однако в общих нормах гражданского кодекса есть
67
Сбитнев Ю.В. Споры о признании договора незаключенным: позиции истца и ответчика //
Арбитражная практика. 2011. N 3. С. 70 - 77.
50
и другие предписания относительно последствий несоблюдения письменной
формы сделок. Согласно п. 2, 3 ст. 162, п. 1 ст. 165 ГК РФ несоблюдение формы
влечет ничтожность сделки, согласно п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение формы
сделок не влияет на ее действительность, исключая лишь возможность
свидетельскими показаниями доказывать факт совершения сделки, при этом
сделка рассматривается как действительная.
Коллизия норм состоит в том, что незаключенные на основании п. 1 ст.
432 ГК РФ договоры могут быть вместе с тем ничтожными или
действительными. Возникновение такой ситуации невозможно с точки зрения
доктрины, которая отграничивает недействительность от несуществования.
Помимо оглашенных проблем, на практике открытым остается вопрос,
может ли суд по своей инициативе признать договор незаключенным, либо
такое признание возникает исключительно вследствие заявления одной из
сторон договора.
Проектом Федерального закона N47538-6 «О внесении изменений в части
первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской
Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации"
предлагается ввести ст. 446.1 ГК РФ, которая будет названа «Оспаривание
заключенного договора»
68
.
Принятием данной статьи предлагается разрешить ряд проблем,
возникающих в процессе разграничения институтов недействительности и
незаключенености сделки.
В частности, предлагается понятие незаключенного договора. Исходя из
предложенного определения, договор считается незаключенным, если при его
заключении сторонами не было достигнуто соглашение по тем условиям,
которые определяют предмет договора. Для этого необходимо заявление одной
из сторон договора.
68
Проект Федерального закона N 47538-6 "О внесении изменений в части первую, вторую,
третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные
законодательные акты Российской Федерации
51
При этом, по требованию одной из сторон договора, либо по инициативе
суда, договор может быть признан незаключенным, если при заключении
договора сторонами не было достигнуто соглашение по одному из иных
существенных условий, и при этом данное условие не может быть определено
по правилам, предусмотренным законодательством.
Также предлагается законодательно определить последствия
незаключенности договора. В соответствии с проектом Федерального закона
N47538-6 при признании договора незаключенным необходимо применять
правила, предусмотренные гл. 60 ГК РФ о неосновательном обогащении, если
законом или договором не предусмотрено иное.
Предлагаемая к введению в Гражданский кодекс ст. 446.1 ГК РФ должна
расцениваться как важная веха в развитии обязательственного права в целом и
договорного права, в частности. По существу, нормативные положения
указанной статьи призваны поставить точку в научной полемике и разрешить
существующие разногласия в судебной практике относительно правовой
природы незаключенности договора
69
.
Действительно, в случае включения ст. 446.1 в ГК РФ, законодательно
будет разрешены проблемы, связанные с понятием незаключенности договора,
последствиями признания договора незаключенным, будет разрешен вопрос о
том, по чьей инициативе возможно признать договор незаключенным.
Вместе с тем, как справедливо отметила, доктор юридических наук,
доцент Егорова М. Н. «представляется не вполне логически последовательным
предполагаемое наименование ст. 446.1 ГК РФ, указывающее на порядок
оспаривания заключенного договора. Ведь в содержании статьи законодатель
оперирует не категорией «заключенность договора», а термином –
«незаключенность договора»
70
. Кроме того, оспаривание заключенного
69
Синцов Г.В. К вопросу о признании договора незаключенным // «Российский судья», 2015,
N 6. С.5
70
Егорова М.А. Признание договора незаключенным как способ защиты гражданских прав
//"Гражданское право", 2014, N 3. С.
52
договора предполагает, что такой договор юридически уже существует, и
выдвигаются требования о признании его незаключенным. Однако в
содержании самой статьи усматривается обратная презумпция. Фактически
речь идет о том, что по определенным критериям (в частности, по
существенным условиям) договор как раз не соответствует признакам
заключенного договора. Таким образом, по смыслу ст. 446.1 ГК РФ
оспариванию подлежит не «заключенность договора», а именно его
«незаключенность».
Подводя итоги вышесказанному, необходимо отметить, что одними из
наиболее практически значимых институтов гражданского права являются
институты недействительности сделок и незаключенности сделок.
Проблемы в соотношении данных институтов возникают по причине
отсутствия строгой концепции незаключенности в российском
законодательстве.
Тем не менее, несмотря на многочисленные проблемы, возникающие на
практике, для эффективного законодательного регулирования гражданских
правоотношений, существование института признания договоров
незаключенными необходимо.
В целом законодательное определение положений о признании договора
незаключенным несомненно исключит неопределённость в соотношении
институтов незаключенности и недействительности договоров, устранит
существующие законодательные коллизии, а также послужит упорядочению
процессуальных аспектов оспаривания незаключенности договора.
Выводы по второй главе: В данной главе предложены критерии
разграничения недействительных и несостоявшихся сделок: недействительные
сделки, по своей правовой сущности, являются состоявшимися.
Недействительность таких сделок вызвана несоблюдением юридических
требований по сделке, недействительность сделки не имеет отношения к факту
её совершения, а относится только к тому правоотношению, которое из факта
совершения сделки может возникнуть.
53
Думается, что к несостоявшимся сделкам не могут применяться
специальные последствия недействительности сделок, установленные § 2 гл. 9
ГК РФ. Предлагается, в случае исполнения несостоявшихся сделок должны
применяться положения гл. 60 ГК РФ о неосновательном обогащении.
Считаем необходимым внедрить в действующее гражданское
законодательство положения, согласно которому, к сделкам, являющимся
ничтожными одновременно по нескольким правовым основаниям, применяется
то основание, которое в большей степени гарантирует удовлетворение
имущественных интересов кредиторов. Это позволит решить проблему
конкуренции применения положений, посвященных различным основаниям
недействительности, и, соответственно, определения имущественных
последствий недействительности таких сделок.
Для полного разрешения проблемы необходимо предлагается ВС РФ
разработать руководящее разъяснение Пленума ВС РФ.
На основании исследованной проблематике и кабальным сделках,
считаем целесообразным внести изменения в ст. 179 ГК РФ, дополнив
указанную статью пятым пунктом, изложив его в следующей редакции:
Сделка, совершенная под влиянием насилия, угрозы, иных форм
принуждения, за исключением случаев, когда такое принуждение допускается
законодательными актами, обмана, злонамеренного соглашения представителя
одной стороны с другой стороной, а также сделка, которую лицо было
вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне
невыгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась (кабальная
сделка), может быть признана судом недействительной по иску любого
заинтересованного лица.
Проведенный во второй главе анализ позволил сделать вывод о том, что
вопрос о сущности недействительной сделки продолжает оставаться весьма
актуальным до настоящего времени. Правильное его решение благотворно
отразиться на ходе дальнейшего учения о сделке, позволит по-новому взглянуть
на многие проблемы, связанные с недействительностью сделок вообще и
правом на оспаривание сделки в частности.