65
2.2. Правовые последствия незаключенности сделок
Большой проблемой на практике является тот факт, что суды не
признают наличие сделки как таковой если она имеет признаки
незаключенной сделки.
Так по одному из дел суд указал, что «незаключенный договор, равно
как и недействительный, не влечет правовых последствий в виде
возникновения у его сторон прав и обязанностей, предусмотренных
договором». Суд указал, что отсутствие сделки как юридического факта не
могло служить основанием для возникновения прав и обязанностей граждан
и юридических лиц.
Сложности возникают так же тогда когда по договору, имевшему
признаки незаключенного, согласно его условиям одна или обе стороны
производили фактическое исполнение. Наиболее ярко подход судов к
данному вопросу воплощен в одном из судебных решений: «Вопрос о
незаключенности договора ввиду неопределенности его предмета следует
обсуждать до его исполнения, поскольку неопределенность этого условия
может повлечь невозможность исполнения договора. Соответственно, в
качестве обстоятельств, подтверждающих наличие или отсутствие
согласования сторонами договора его существенных условий, и, в частности,
предмета договора, могут выступать действия сторон, связанные с
последующим исполнением договора (ст. 431 ГК РФ)
29
. Как при этом
пояснил суд, по общему правилу исполнение стороной обязательств по
договору, выраженное в той или иной форме, подтверждает тот факт, что у
стороны не возникает сомнений относительно наличия самого договора, а
значит, и наличия предмета исполняемого обязательства».
29
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) (с
изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019) // СЗ РФ. – 1994. - № 32. – Ст. 32. – 5 декабря // СПС «Консультант
Плюс».
66
Таким образом, мы видим, что дискуссионность вопроса отнесения
гражданско-правового договора, который является незаключенным к какому-
либо из видов юридических фактов создает сложности в процессе
правоприменения.
Неоднозначность определения понятий и противоречия судебной
практики приводят к тому, что при защите своих прав истцы зачастую не
знают, какой способ защиты выбрать. В одном из исков истец просил
признать договор одновременно ничтожным и незаключенным. Суд указал:
«Незаключенный договор - это несуществующий договор. Правовым
последствием признания договора незаключенным является отсутствие
обязательственных отношений между сторонами по нему, в связи с чем
незаключенный договор нельзя признать недействительным».
Некоторые авторы считают, что для обозначения незаключенного
договора будет целесообразнее использовать формулировку «договор не
заключен». На практике незаключенные договоры иногда называются
несостоявшимися сделками.
Проблемы, возникающие при судебном оспаривании незаключенных
сделок, уходят корнями именно в дискуссии ученых и недоработку
законодателя относительно того, что считать незаключенной сделкой, а так
же в чем разница сделки несостоявшейся и незаключенной.
Итак, вернемся к порядку признания сделки незаключенной. Как
следует из анализа всего вышесказанного, договор признается
незаключенным только в судебном порядке.
Инициатором любого судебного разбирательства может быть лицо,
обладающее правом на иск. Право на иск рассматривается в двух смыслах: в
процессуальном, - как обращенное к суду требование о защите нарушенного
или оспариваемого права, и материальном, - как материально – правовое
требование истца к ответчику. Таким образом, лицо, являющееся стороной
67
договора и считающее, что его право таким договором было нарушено, имеет
право на обращение в суд для признания такого договора незаключенным
30
.
Однако, следует обратить внимание на то, что факт заключения либо
незаключения договора имеет значение, прежде всего, до момента его
исполнения, поскольку исполнение и безоговорочное его принятие зачастую
могут свидетельствовать о том, что договор заключен. В соответствии с п. 3
ст. 432 ГК РФ: «Сторона, принявшая от другой стороны полное или
частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая
действие договора, не вправе требовать признания этого договора
незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных
обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности». Таким
образом, данное положение ГК РФ утверждает действие так называемого
принципа эстоппель при формальной незаключенности договора. Согласно
этой норме сторона, принявшая от другой стороны исполнение по договору
или иным образом подтвердившая его действие, не может ссылаться на
формальную незаключенность договора, если такая ссылка в контексте
конкретных обстоятельств будет свидетельствовать о недобросовестности.
Это положение применимо в первую очередь к ситуации отсутствия в
договоре существенного условия. Ранее данная идея выводилась в судебной
практике.
В случае если в договоре не согласованы какие – либо существенные
условия, однако впоследствии одна из сторон подтверждает действие
договора (принимает исполнение, сама исполняет свое встречное
обязательство или совершает иные действия, подтверждающие действие
договора), то попытка этой же стороны впоследствии сослаться на
незаключенность (потребовать признания договора незаключенным в суде
или возразить о незаключенности в ходе того или иного договорного спора)
30
Шестакова, Н.Д. Недействительность сделок. Издание второе / Н.Д. Шестакова. – Санкт – Петербург :
Изд. Р. Асланова, 2018. - С. 110.
68
может расцениваться как недобросовестное, непоследовательное поведение,
которое подрывает возникшие у контрагента, полагавшегося на
предшествующее конклюдентное поведение первой стороны, разумные
ожидания. В этом случае суд при рассмотрении дела исходит из факта
заключенности договора.
Применение принципа эстоппель в таких случаях зависит от
конкретных обстоятельств дела. К примеру, немаловажное значение имеет
то, вытекает ли из подтверждающего поведения одной из сторон ее согласие
с отсутствующим в договоре существенным условием. Если да, то есть
основание для применения принципа эстоппель. Если нет, и вопрос об
отсутствии согласия по соответствующему существенному условию никак не
снимается за счет последующего поведения, то нет и оснований «исцелять»
договор и признавать его заключенным.
Вследствие вышеизложенных обстоятельств, представляется, что
признание договора незаключенным прежде всего имеет значение до
момента принятия исполнения сторонами и суды не должны позволять
использовать такой институт судебной защиты как признание сделки
незаключенной как средство ухода от исполнения договорных обязательств.
Чтобы правильно выделить последствия незаключенности сделок,
нужно подробнее рассмотреть правовую природу незаключенного договора.
Духу и букве закона больше соответствует утверждение, согласно
которому нельзя полностью отрицать существование института
незаключенного договора и отождествлять его с институтом
недействительности сделки. Его самостоятельное существование признано
(хотя и небесспорно) отечественной наукой гражданского права, существует
практика признания договора незаключенными, а нормы, аналогичные
абзацу 1 части 1 статьи 432 ГК РФ, содержались еще в ГК 1922 и 1964 гг
31
.
31
Парсиев, А.К. Проблемные вопросы соотношения недействительных и незаключенных сделок, а также
последствий таких сделок / А.К. Парсиев // Вестник Северо-Осетинского государственного университета им.
К.Л.Хетагурова. – 2017. – №1. - С. 15.
69
Таким образом, выбирая соответствующий способ защиты,
необходимо учитывать, что для незаключенного договора неприменимы
последствия недействительного договора. Нельзя понудить к исполнению
договора, признанного незаключенным, он не может быть изменен или
расторгнут, по нему нельзя требовать взыскания договорных пеней, штрафов,
неустоек в случае его ненадлежащего исполнения. По такому договору
нельзя требовать взыскания убытков, связанных с отказом от исполнения
(ненадлежащим исполнением). И самое главное - по признанному
незаключенным договору нельзя требовать взыскания основного долга,
ссылаясь на нормы договорного права.
Если в ходе незавершенного процесса заключения договора его
участники совершили какие-либо действия по передаче имущества в счет
будущего договора, такие действия, как не создающие оснований для
присвоения чужого имущества, порождают для каждого участника
переговорных отношений обязанность возврата неосновательно полученного
(ст. 1102 ГК РФ)
32
. Таким образом, в соответствии с нормами ГК РФ
последствием незаключенности договора является обязательство из
неосновательного обогащения. Однако в тех случаях, когда для
эффективного урегулирования спорных правоотношений механизма главы о
неосновательном обогащении недостаточно, то по аналогии можно
применять ст. 167 ГК РФ. Данный вывод подтверждается судебной
практикой.
В Информационном письме Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г.
№ 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием
договоров незаключенными»
33
последствиям объявления договора, по
которому осуществлялось предоставление, незаключенным, посвящены п. 5
32
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 29.07.2018) (с
изм. и доп., вступ. в силу с 30.12.2018) // СЗ РФ. – 1996. - № 5. – Ст. 410. – 29 января // СПС «Консультант
Плюс».
33
Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными //
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 // СПС «КонсультантПлюс».
70
и 10 Обзора. Так, в отношении возврата переданного при незаключенности
напрямую применяются правила о неосновательном обогащении, минуя ст.
167 ГК РФ и специальную исковую давность по реституции. Этот подход
сложился в судебной практике.
Такой подход приводит к тому, что техническое решение о выборе тех
или иных правил, по которым осуществляется нуллификация, может
привести к различным результатам. Например, исковая давность будет
считаться по-разному. Ведь при реституции по ничтожным сделкам для
сторон исковая давность является объективной и исчисляется со дня, когда
началось исполнение ничтожной сделки (ст. 181 ГК РФ). При
неосновательном обогащении исковая давность начинает течь со дня, «когда
лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто
является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права» (п. 1 ст. 200
ГК РФ). Также по-разному осуществляется механизм возврата: правила
реституции при незаключенности не применяются. Если сторона требует
назад переданное по незаключенному договору, то это не будет
автоматически (как при реституции) означать, что она должна вернуть
контрагенту полученное от него. Он должен будет предъявить
самостоятельный иск.
Такой подход к последствиям объявления договора незаключенным
обостряет вопрос о необходимости четкого разграничения
недействительности и незаключенности.
2.3. Актуальные выводы и проблемы судебной практики по вопросам
признания сделок недействительными или незаключенными
В современном обществе складываются общественные отношения
таким образом, что при приобретении определенного статуса для
осуществления необходимых действий, требуется выполнение некоторых
71
условий для достижения соответствующих задач. Так, при создании
юридического лица, у такого субъекта гражданских правоотношений,
возникают определенные права, и обязанности вследствие которых
возникают юридически значимые последствия. Такие последствия
порождают ситуации, требующие надлежащего рассмотрения и изучения.
В соответствие со ст. 48 ГК РФ, юридическое лицо – это организация,
которая имеет обособленное имущество, отвечающее им по своим
обязательствам. Юридическое лицо осуществляет и приобретает от своего
имени гражданские права, также оно может быть ответчиком и истцом в
суде. Сфера деятельности юридических лиц разнообразна, с учетом
конкретики деятельности юридического лица, которая регулируется
учредительными документами, включает в себя огромное количество сделок
в осуществлении которых, происходит движение деятельности. Сделка
представляет собой определенные действия юридических или физических
лиц, которые направленны на изменение, установление или прекращение
гражданских прав и обязанностей. Тем самым, существует много проблем
связанные с недействительностью сделок юридических лиц
34
.
С учетом возникновения проблематики недействительности сделок
связанных с юридическими лицами зачастую судебная практика выделяет
понятие, такое как «несуществующие юридические лица». Сделка, которая
не отвечает требованиям закона или признания её таковой судом, является
недействительной сделкой. Согласно гражданскому законодательству
недействительная сделка не влечет юридических последствий, только за
исключением тех последствий, которые связаны с ее недействительностью,
такая сделка будет считаться недействительной с момента ее совершения.
Признание сделок недействительными с такими несуществующими
34
Пилипенко А.Ю., Тарасов Ю.А. Государственная регистрация юридических лиц. Исследование
инновационного потенциала общества и формирование направлений его стратегического развития: сборник
научных статей 7-й Всероссийской научно-практической конференции с международным участием (29-30
декабря 2017 года) / редкол.: Горохов А.А. (отв. ред.);Юго-Зап. гос. ун-т. – Курск: Изд-во ЗАО
«Университетская книга», 2017. - С.307-312.
72
юридическими лицами, которые не прошли надлежащим образом
государственную регистрацию и небыли внесены в единый государственный
реестр юридических лиц, формирует значительную недостачу денежных
средств в бюджет государства тем самым, формируя аспект проблемы
налоговой системы. Перечень необходимых для регистрации документов
является исчерпывающим и определен Федеральным законом от 8 августа
2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей»
35
. Юридическое лицо для
осуществления своей деятельности должно быть надлежащим образом
зарегистрировано, только с момента государственной регистрации оно будет
считаться законно действующим юридическим лицом. Так, на практике
возникают ситуации, которые связанные с заключением сделки с
несуществующим юридическим лицом, в связи с неосмотрительностью
контрагента, что приводит к неблагоприятным условиям пострадавшего
субъекта. Согласно Гражданскому законодательству правоспособность
юридического лица возникает с момента внесения в единый государственный
реестр юридических лиц сведений о его создании и прекращается в момент
внесения в указанный реестр сведений о его прекращении. Рассматривая
данную ситуацию, отсутствие сведений о регистрации юридического лица в
ЕГРЮЛ, такое юридическое лицо стороной договора являться не может,
следовательно, такой договор согласно статьям 166, 168 ГК РФ будет
являться ничтожным. Право признания сделки недействительной имеется
только у контрагента, заключившего такую сделку с несуществующим
юридическим лицом. Судебная практика показывает, что зачастую такие
исковые требования удовлетворяются, удостоверяя факт несуществующей
организации, а переданное при заключении сделки имущество как движимое,
так и недвижимое определяют как неосновательное обогащение, которое
35
О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей // Федеральный
закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 27.12.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019) // СЗ РФ. – 2001.
- № 33. – Ст. 33. – 13 августа // СПС «КонсультантПлюс».
73
подлежит возврату. Следовательно, неосновательное обогащение
заключается в приобретении или сбережении имущества за счет другого лица
без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой
оснований. Признание сделки недействительной согласно ст. 166 ГК РФ, не
будет иметь правового значения, если лицо заключившее договор с
несуществующим юридическим лицом действовало недобросовестно, также
и юридическое лицо, действовавшее недобросовестно будет приравниваться
к данному последствию. Контрагент, подписавший такой договор,
действовал под прикрытием получения выгоды от такой сделки, что является
недопустимым при признании сделки недействительной. Доказывать
неразумность и недобросовестность поведения лица, является сложным
бременем. Можно ли назвать действия стороны, которая пыталась ввести в
заблуждение контрагента или используя, свое положение, согласовывая
условия сделки, существенно нарушающих, волю стороны, прибегая к
понятию недобросовестности, противоправными. Данный вопрос требует
широкого рассмотрения индивидуально к каждому случаю, с применением
юридической базы и корректировки урегулирования данного вопроса.
Противоправное действие в юридической литературе является виновное
противоправное деяние (действие или бездействие), противоречащее
требованиям правовых норм и совершённое правоспособным и
дееспособным (деликтоспособным) лицом или лицами
36
.
Добросовестное и не добросовестное поведение сторон по общему
правилу рассматриваются, как правомерные пока не доказано иное.
Недобросовестное поведение одной из сторон может быть признано не
только по заявлению пострадавшей стороны, но и по инициативе суда, если
данное явление будет очевидно усматриваться отклонением действий
участника гражданского оборота от добросовестного поведения, в таком
36
Сусликов В.Н., Коротких О.А., Силакова О.Н., Тарасов Ю.А. Юридические лица // ЮЗГУ, Курск. 2012. –
С. 106.
74
случае суд выносит на обсуждения те обстоятельства, явно
свидетельствующие о таком недобросовестном поведении
37
.
Недобросовестность является индивидуальным понятием, с другой
стороны такие вопросы существеннее решать, судя о причиненном ущербе
при заключении сделки с несуществующими юридическими лицами, но
практика всегда может изменить ситуацию. Следовательно, возможно со
временем и появится отсылка к необходимости исследования
добросовестности в действиях контрагента.
Категория заблуждения, будучи одним из юридических оснований
признания гражданско-правовых сделок недействительными, закреплена в ст.
178 ГК РФ. Эта норма в 2013 году была значительно модифицирована, в
частности, законодатель уточнил термин «существенное заблуждение»,
закрепил его различные виды и условия признания заблуждения
существенным.
На практике нередко встречаются проблемы, связанные с применением
ст. 178 ГК РФ, в частности, немало проблем возникает из-за различной
трактовки судьями существенности заблуждения.
Следует помнить, что правовое значение, согласно в ст. 178 ГК РФ
38
,
имеет именно существенное заблуждение, т.е. такое неверное представление
стороны о действительном положении дел, что если бы она о нем знала
изначально, то, разумно и объективно оценивая ситуацию, ни при каких
условиях не стала бы заключать данную сделку.
Суд должен решать вопрос о существенности заблуждения, оценивая
конкретные обстоятельства дела. Суду необходимо обращать внимание на то,
насколько заблуждение существенно не вообще, а именно для конкретного
участника сделки. При этом существенное значение имеют такие
37
Тарасов Ю.А., Лепин Я.Г. Классификация юридических лиц. Наука молодых - будущее России: сборник
научных статей 2-й Международной научной конференции перспективных разработок молодых ученых в 5-
х томах, Том 3 Юго-Зап. гос. ун-т., Курск: ЗАО Университетская книга, 2017. - С.148-152.
38
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) (с
изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019) // СЗ РФ. – 1994. - № 32. – Ст. 32. – 5 декабря // СПС «Консультант
Плюс».