65
обязанностей), необходимо соблюдение определенных условий,
выдвигаемых законодателем. Такими условиями, по нашему мнению, и
являются условия действительности сделок. Подобного рода соотношение
между наличием соглашения и его действительностью позволяет провести
определенную границу между незаключенность и недействительностью. В
этой связи можно обратить внимание на позицию Р. Саватье, который вполне
справедливо писал, что «от недействительных следует, прежде всего,
отличать несостоявшиеся договоры, то есть такие, в которых полностью
отсутствует один из основных конститутивных элементов, как, например,
соглашение сторон»
1
.
Например, если гражданин, признанный недееспособным в силу
психического расстройства, договорился с дееспособным о купле-продаже
чего-либо, то соглашение с точки зрения социальной реальности состоялось,
поскольку имеется волеизъявление двух субъектов. Если такое соглашение о
купле-продаже содержит все существенные условия, его правомерность
может оцениваться с правовой точки зрения в отношении способности
порождать предполагаемые сторонами права и обязанности. Однако с
позиции права такое соглашение не способно породить гражданско-правовые
последствия в виде возникновения у сторон соответствующих прав и
обязанностей, опосредующих переход права собственности. Такое
соглашение квалифицируется как недействительное. Таким образом,
рассматриваемый договор можно признать заключенным (поскольку
присутствуют все элементы, то есть существенные условия, которые
необходимы для признания наличия соглашения в правовой плоскости), но
этот договор недействителен (поскольку нарушены требования закона в
отношении субъектного состава договора).
Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод о том, что
недействительным можно признавать только существующее для права
1
Саватье Р. Теория обязательств. Юридический и экономический очерк. М., Прогресс,
1972. С. 279.
66
соглашение, а таковым может признаваться соглашение, в котором
присутствуют существенные условия. При отсутствии в соглашении хотя бы
одного из существенных условий, оно для права не существует (договор не
заключен). Такое соглашение может рассматриваться только с позиции
социальной реальности. Оно является общественным отношением, не
имеющим режима правоотношения.
Таким образом, полагаем возможным предложить следующие
классификации договорных отношений в сфере гражданского права:
1) в зависимости от возможности рассматривать соглашение как
правовое явление (наличие либо отсутствие существенных условий),
гражданско-правовой договор подразделяется на заключенный и
незаключенный. Незаключенным в таком случае является договор, который
существует как соглашение в реальной действительности (и воспринимается
сторонами как существующее соглашение), но в котором отсутствует хотя бы
одно из присущих ему существенных условий. Ситуации, когда стороны
осознают отсутствие между ними существующего соглашения (например,
стороны не приступали к переговорам или переговорный процесс прерван),
нет смысла говорить о незаключенном договоре. Никаких споров на основе
такого договора быть не может. Единственно возможны судебные споры о
понуждении к заключению договора в предусмотренных законом случаях;
2) в зависимости от признания со стороны права возможности
порождать предполагаемые сторонами гражданско-правовые последствия,
заключенный договор может быть действительным и недействительным.
Именно заключенный договор может рассматриваться как
недействительный, поскольку недействительным может быть признано
только то, что существует.
67
2.3. Правовые последствия незаключенной сделки
Если договор признан незаключенным, большинство его условий
нельзя применить, поскольку права и обязанности сторон по нему не
возникают (ст. 432 ГК РФ). В частности, стороны не вправе:
- требовать друг от друга исполнения договора. Например,
заказчик не может обязать подрядчика выполнить работу и передать ее
результат;
- применять условия договора об ответственности сторон, в том
числе требовать уплаты штрафов и пеней;
- применять условия договора о качестве, в частности о
гарантийном сроке.
Однако некоторые положения можно будет применить. Это касается,
например, следующих условий:
- арбитражной оговорки (ч. 11 ст. 7 Закона об арбитраже в РФ
1
);
- договорной подсудности споров (п. 12 Информационного письма
Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165
2
);
- обязанности возместить имущественные потери, не связанные с
нарушением обязательства его стороной (п. 3 ст. 406.1 ГК РФ);
- неустойки за недостоверность заверений об обстоятельствах (п. 1
ст. 431.2 ГК РФ).
Если договор признан незаключенным, это может коснуться не только
его сторон, но и третьих лиц. Например, если договор аренды нежилого
помещения оказался незаключенным, то суд может признать
недействительным договор субаренды (ст. 168 ГК РФ).
Когда договор признан незаключенным, стороны не связаны его
условиями и требовать от другой стороны исполнения нельзя. Однако может
1
Федеральный закон от 29.12.2015 № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском
разбирательстве) в Российской Федерации» (ред. от 27.12.2018) // СЗ РФ. 2016. № 1 (часть
I). Ст. 2.
2
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 «Обзор судебной
практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» // Вестник
ВАС РФ. 2014. № 4.
68
оказаться так, что одна из сторон свое обязательство уже выполнила
(уплатила аванс, передала товар), а другая нет. Вернуть переданное помогут
нормы о неосновательном обогащении (гл. 60 ГК РФ).
Например, неосновательным обогащением будет:
1) предоплата по договору поставки, который признан
незаключенным;
2) товар, переданный по незаключенному договору поставки, но не
оплаченный покупателем. В этом случае покупатель отвечает перед
продавцом за все, в том числе и случайные, повреждения имущества, если
они произошли после того, как он узнал или должен был узнать о том, что
договор признан незаключенным. До этого момента он отвечает только за
умысел и грубую неосторожность (п. 2 ст. 1104 ГК РФ).
Отметим, что действующее гражданское законодательство не содержит
в себе прямого указания на последствия признания судом договора
незаключенным. Между тем, принимая во внимание, что договор
представляет собой соглашение об установлении, изменении или
прекращении гражданских прав и обязанностей, общим последствием
незаключенности договора является недостижение обусловленного его
содержанием правового результата.
Данный факт, в свою очередь, непосредственно сказывается на
юридической квалификации сложившихся между сторонами
правоотношений. В частности, исходя из обстоятельств конкретного
гражданского дела, признание договора незаключенным лишает (полностью
или в части) сторону, которая основывает на нем свои требования или
возражения, легитимных оснований для избранной правовой позиции.
Так, суд, установив, что расчетный счет, на который зачислены
денежные средства, заемщику не принадлежит и заемная сумма в его
распоряжение не поступала, признал договор займа незаключенным по
69
мотиву безденежности, вследствие чего отказал в удовлетворении
требований истца, основанных на таком договоре
1
.
Суд признал незаключенным договор подряда, установив отсутствие
соглашения сторон по таким существенным условиям как предмет и срок,
что наряду с недоказанностью объема и стоимости выполненных работ
послужило основанием для отказа в удовлетворении основанных на этом
договоре имущественных требований истца
2
.
Суд признал незаключенным договор добровольного страхования
транспортных средств ввиду подписания его неуполномоченным лицом, без
ведома страховщика и с использованием утраченного бланка страхового
полиса, в связи с чем отказал в удовлетворении основанных на этом договоре
требований ответчика (истца по встречному иску) о взыскании суммы
страхового возмещения
3
.
Вместе с тем незаключенность договора далеко не в каждом случае
свидетельствует об отсутствии между сторонами каких-либо иных
правоотношений, подпадающих под правовое регулирование других норм
права.
Например, если факт поступления от истца к ответчику определенной
денежной суммы (в частности, посредством безналичного перевода) доказан,
а факт достижения между ними соглашения по передаче заимодавцем в
собственность заемщику определенной денежной суммы с условием
последующего возврата не доказан, то такой договор является
незаключенным, и правоотношения займа между сторонами отсутствуют, что
исключает возможность начисления процентов за пользование займом по ст.
809 ГК РФ и штрафных процентов по ст. 811 ГК РФ. Однако в таком случае
между сторонами могут иметь место отношения из неосновательного
1
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 24.03.2017 № Ф09-12058/16 по
делу № А07-28342/2015 // Документ опубликован не был. СПС Гарант.
2
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 18.11.2016 № Ф09-9930/15 по
делу № А50-7834/2015 // Документ опубликован не был. СПС Гарант.
3
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 03.04.2017 № Ф05-2157/2017
по делу № А40-22484/2016 // Документ опубликован не был. СПС Гарант.
70
обогащения (гл. 60 ГК РФ), что предполагает применение иного способа
защиты нарушенного права, имеющего свои существенные особенности
(другие обстоятельства, подлежащие доказыванию; невозможность
начисления процентов за пользование денежными средствами помимо
штрафных процентов по ст. 1107 ГК РФ; невозможность востребования
сумм, подпадающих под условия ст. 1109 ГК РФ, и пр.).
По результатам данной главы приходим к выводам о том, что о
признание договора незаключенным, хоть и не указано в ст. 12 ГК РФ в
качестве одного из способов защиты гражданских прав, безусловно,
относится к их числу и при необходимости позволяет устранить правовую
неопределенность в отношениях сторон, связанных со вступлением в
договорные отношения, правильно установить и квалифицировать
совокупность их взаимных прав и обязанностей.
Учитывая, что в подавляющем большинстве случаев предъявление в
суд требований о признании договоров незаключенными вызвано
стремлением недобросовестных участников гражданского оборота
уклониться от исполнения договорных обязательств либо избежать
ответственности за неисполнение или ненадлежащее их исполнение, в
настоящей работе нашли воплощение идеи и решения, которые позволят
использовать категорию незаключенных договоров исключительно в целях
защиты гражданских прав, а не как один из способов их злоупотребления.
В частности, сторона, принявшая от другой стороны полное или
частичное исполнение по договору, должна утрачивать право ссылаться на
его незаключенность. Действия сторон по исполнению договорного
обязательства (передача вещи, уплата денег, выполнение работ и т.п.)
восполняют несовершенство текста «договора-документа», выступая
доказательством того, что в правоотношении сторон отсутствуют
разногласия по условиям, которые считаются существенными для данного
договорного типа.
71
Глава 3. Недействительность и незаключенность сделки в системе
гражданского права
3.1. Соотношение понятий незаключенной и недействительной
сделки
Гражданское законодательство РФ придает особое значение порядку и
условиям заключения и исполнения сделок. С одной стороны, законодатель
обеспечивает реализацию принципа свободы при заключении сделок, а с
другой – не допускает сделок, нарушающих требования закона, а также прав
и законных интересов участников гражданских правоотношений.
По мнению Е. Годэмэ, классическая теория недействительности сделок
содержит две категории условий договора, при котором договор считается
заключенным. Во-первых, это «условия существования», иначе говоря,
необходимые условия, вытекающие из самого договора или закона. К
таковым относятся, например, воля сторон, наличие предмета договора,
соблюдение установленной формы договора. При отсутствии указанных
условий акт юридически не существует. Во-вторых, это «условия силы», под
которыми понимаются отсутствие насилия со стороны лица, заключающего
договор, а также наличие полной дееспособности у участников гражданских
правоотношений
1
. В случае противоречия сделки силе закона сделку можно
признать ничтожной. Кроме того, сторонники данной точки зрения считают,
что недействительность незаключенной сделки не зависит от судебного
признания, а ничтожность, наоборот, требует судебного решения. Однако, по
мнению большинства ученых, приводимые различия являются
бесполезными, так как независимо от судебного решения сделка является
недействительной с точки зрения закона
2
.
1
Годэмэ Е. Общая теория обязательств. Перевод с французского. Пер.: Новицкий И.Б. –
М.: Юрид. изд-во МЮ СССР, 1948. 511 с.
2
Мельников В.С. Анализ видов недействительности сделок // Российское правосудие 2008
№ 4 (24). С. 21-30.
72
Опираясь на германское гражданское законодательство, Л. Эннекцерус
сделал вывод, что ничтожные и незаконченные сделки (несостоявшиеся
сделки) отличаются по своей природе. Незаконченные сделки, или же сделки,
которые находятся в неопределенном состоянии, не имеют волеизъявления
лица. Правовые последствия, порожденными такими сделками, определяются
законом. По мнению Л. Эннекцеруса, ничтожной является сделка,
действительность которой наступить не может, следовательно, она не
вызывает никаких правовых последствий, которые желали получить
стороны
1
.
Анализ данных положений дает нам понять, что, по мнению некоторых
исследователей, общим признаком недействительных и незаключенных
сделок является их неспособность привести к желаемому правовому
результату, на основе чего в юридической литературе не выделяли в
отдельные категории незаключенные и недействительные сделки, включая в
понятие недействительных и незаключенные сделки. Как писал Д.И. Мейер,
сделками можно назвать только такие соглашения, которые полностью
удовлетворяет требованиям закона, в противном случае – любая сделка,
противоречащая данным требованиям, не является существующей.
Недействительная сделка не соответствует существенным условиям сделки,
которые определяются законом. По смыслу данного положения к
недействительным сделкам относятся и такие, которые полностью не имеют
юридической силы
2
.
Однако в отечественной юридической литературе существовало и иное
мнение, в соответствии с которым необходимо разграничивать понятия
недействительных и незаключенных сделок. Так, по мнению Н.В
Рабиновича, недействительная сделка все же состоялась, однако в силу
своего противоречия законодательству она не имеет юридической силы. Что
1
Ларионов Д.А. Недействительные и несостоявшиеся сделки: проблемы разграничения
понятий // Юрист. 2010. № 4. С. 20-23.
2
Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. По испр. и доп. 8-му изд., 1902. 2е изд.,
испр. М., Статут, 2000. С. 231.
73
касается незаключенной сделки, то такая сделка никогда не существовала в
природе и не имела никакой юридической силы, следовательно, лишить ее
правой силы по определению невозможно
1
.
Аналогичного мнения придерживаются Б. Газарьян и С. Зинченко. В
подтверждение своей позиции они говорят о том, что для признания сделки
недействительной необходимо провести полный анализ такой сделки:
выявить субъектов, оценить их дееспособность, установить наличие
волеизъявления лиц. Иначе говоря, они проводят различия в правовой
природе недействительных и незаключенных сделок
2
.
Однако В.П. Шахматов опровергал данную позицию, отмечая, что
незаключенные и ничтожные сделки не могут иметь юридической силы,
однако законодатель ничтожные сделки относит к категории
недействительных. Любая несостоявшаяся сделка не отвечает всем
существенным условиям, которые определены законом, а значит, все такие
сделки можно назвать недействительными
3
.
Исходя из вышеизложенного, возникает логичный вопрос, какие
сделки можно назвать недействительными и незаключенными и в чем
заключаются отличия последствий незаключенных сделок от
недействительных.
Гражданский кодекс РФ не выделяет четкого разграничения понятий
недействительных и незаключенных сделок, отсутствуют законодательно
установленные критерии такого разграничения.
В ряде статей (154, 432, 433) ГК РФ законодатель называет перечень
условий, при которых сделка (в частности, договор) признается
незаключенной. Так, в соответствии со ст. 432 и ст. 433 ГК РФ для
заключения договора необходимо соглашение сторон по всем существенным
1
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Москва: Статут, 2011. 847 с.
2
Беневоленская З.Э. Доверительное управление имуществом в сфере
предпринимательства: монография. М.: Проспект, 2017. 304 с.
3
Шахматов В.П. Законодательство о недействительных сделках нуждается в дальнейшем
совершенствовании // Сборник работ юридических факультетов. Труды Томского
университета. Т. 208. – Томск: Изд-во Том. ун-та, 1970. С. 49-53.
74
условиям договора, а также соблюдение формы договора и требований о
государственной регистрации, следовательно, в иных случаях договор не
является заключенным. Также можно вывести признак незаключенного
договора из положений ст. 425 ГК РФ, в соответствие с которой с момента
заключения договор вступает в силу и становится обязательным для
исполнения его сторонами, иначе говоря, незаключенный договор по своей
природе не имеет юридической силы и не связывает стороны какими-либо
обязательствами.
Определение понятия недействительности сделок закреплено в ст. 166
и ст. 167 ГК РФ. По смыслу данных статей недействительной признается
сделка, несоответствующая требованиям, закрепленным Гражданским
кодексом, которая не несет юридических последствий, за исключением тех,
которые связаны с ее недействительностью. Сделка признается
недействительной с момента ее фактического совершения, в случае с
ничтожными сделками – независимо от признания ее таковой судом.
Ничтожная сделка не имеет какого-либо юридического значения, а значит,
такая сделка вообще существовать не может
1
.
Существует два варианта правовых последствий, в одних случаях
несоблюдение требований о государственной регистрации сделки влечет ее
недействительность, а в других - незаключенность, что регламентировано п.
1 ст. 165 ГК РФ и п. 3 ст. 433 ГК РФ соответственно. Так, например,
недействительными признаются договоры об ипотеке (ст. 339),
доверительного управления недвижимого имущества (ст. 1017), а
незаключенными – договоры продажи жилого дома, квартиры (п. 2 ст. 558),
аренды предприятия (п. 2 ст. 658).
Требованием для признания сделки незаключенной или
недействительной является несоблюдение установленной формы сделки. В
соответствии с п. 2 ст. 162 ГК РФ в случаях несоблюдения простой
1
Садиков О.Н. Недействительные и несостоявшиеся сделки // Юридический мир. 2000. №
6. С. 7.