54
рон обязана возместить все полученное по сделке. А если нет возможности – то
возвратить стоимость утраченного.
Таким образом, можно сделать общий вывод по главе 1: Недействитель-
ные начиная с древних времен сделки, делили на незаключенные и ничтожные.
Главным спором - был момент, подходят ли одни и те же правовые последствия
к обеим категориям, и может ли один и тот же пример сделки переходить из
одной категории в другую и порождать одни и те же правовые последствия или
нет, действующее законодательство всячески пытается защитить права постра-
давшей стороны, для этого ввели понятие «Института недействительности сде-
лок».
Институт недействительности сделок позволяет регулировать договорные
отношения, защищая права сторон обычных граждан и юридических лиц.
Недействительная сделка — это сделка, которая не приводит к юридиче-
ским последствиям, которые предполагали ее участники, а наоборот приводит к
неблагоприятным связанным с ее недействительностью. Как правило, такая
сделка противоречит действующему законодательству, поэтому она считается
недействительной с момента ее совершения. Основания недействительности
закреплены в ст. 3 и 168 ГК РФ. Чтобы признать сделку недействительной при
заключении надо нарушить хотя бы одно из условий ее действительности:
нарушить действующее законодательство; повлиять на волю человека путем
угрозы, шантажа и принудить к ее совершению.
Недействительные сделки делятся на ничтожные и оспоримые, отнесение
их к определенной группе определяется законом.Ничтожные сделки не порож-
дают последствия, предусмотренные данной сделкой независимо от признания
её таковой судом, оспоримые - признаётся оспоримой в силу решения суда. Ни-
чтожными являются все сделки по общему правилу, а оспоримые только в слу-
чаях, прямо предусмотренных законом. Общими основаниями ничтожности яв-
ляются сделки совершенные с целью противоречащим основам правопорядка и
нравственности, а также фиктивные совершенные с целью прикрыть другую
сделку.
55
Ничтожные сделки делятся в зависимости от порока содержания, субъек-
тивного состава, формы, притворности, оспоримые – с пороками воли. К ним
можно отнести фиктивные; притворные сделки, где данной сделкой прикрыва-
ют другую сделку; сделки с нарушением требованием действующего законода-
тельства посягающая на публичные интересы; малолетним; недееспособным
или с нарушением формы сделки (Госрегистрации, нотариальное заверение).
К оспоримым сделкам в основном относят сделки с нарушением требова-
ний закона; юридическим лицом, не имеющим лицензию на осуществление
данного вида деятельности; лицами не способными понимать значение своих
действий; под влиянием заблуждения; насилия, угрозы и другие.
Различия данных сделок в том, что срок исковой давности для ничтожных
сделок является 3 года, для оспоримых-1 год с момента заключения. Послед-
ствиями обоих видов сделок можно считать реституция, то есть каждая из сто-
рон обязана возместить все полученное по сделке. А если нет возможности – то
возвратить стоимость утраченного в денежном эквиваленте, так и в равноцен-
ном имуществе.
Недействительные сделки четко и грамотно прописаны в законодатель-
стве в части определения, статей и последствий и не требуют корректировки на
мой взгляд.
56
Глава 2.Незаключенная сделка: понятие, общая характеристика.
2.1. Формирование института незаключенной сделки и его современный
правовой аспект.
В понятии "незаключенный договор" выделяют теорию "несостоявшейся
сделки", где рассматриваются понятия- недействительная, незаключенная и не-
состоявшаяся сделка. Понятие "незаключенного договора "негде незакреплено,
даже в ГК РФ его можно только подразумевать на основании разных статей ГК
РФ в зависимости от видов сделок, так например, согласност. 555 ГК РФ - до-
говор продажи недвижимости считается незаключенным при несогласовании
цены продажи объекта, а согласно ст. 465 ГК РФ в договоре купли-продажи -
наименование и количества товара.
На мой взгляд, нет схожести между понятиями «недействительная» и
«незаключенная» сделка, так как даже ГК РФ их относится в различные разде-
лы. Условно в теории гражданского права можно выделить два основных под-
хода к рассмотрению незаключенного договора, согласно первому: если в сдел-
ке нарушен или дефектен хотя бы один элемент из состава порождающий юри-
дический факт, то она считается несостоявшейся; второй- на основании ст.432
ГК РФ, если не достигнуто соглашение по всем существующим условиям до-
говора. Законодатель четко прописывает понятие недействительной сделки, ее
классификацию и последствия.
По юридической природе незаключенной сделки не существует, а недей-
ствительный договор хотя и противоречит закону, но он все же был заключен.
Вернемся к определению сделки и договора, и начнем с определений и
описания данных слов.
Сделка – это главный инструмент приобретения прав и обязанностей пу-
тем соглашения реализуется предприимчивость и инициативность соучастни-
ков материальных взаимоотношений.
Договор – это особый вид сделки, который играет первостепенную роль в
урегулировании имущественных отношений.
57
То есть сделку заключают путем подписания договора.
В судебной практике довольно часто возникает неопределенность в во-
просе признания договора незаключенным или недействительным. Суд призна-
ет договор недействительным или незаключенным при наличии одинаковых
оснований, хотя законодатель устанавливает для этого разные правовые по-
следствия.
Итогом научных споров и судебной практики, сформировались такие во-
просы:
1. Порядок и последствия признания договора незаключенным;
2. Прописанные в законе существенные условия договора для признания
его незаключенным;
3. Вопрос противоречивости и не соответствия ГК РФ и, например, ст.
165 ГК РФ, где можно не соблюдать отсутствие Госрегистрации.
Вместе с тем анализ судебно-в арбитражным практики свидетельствует о
том, что возможность признания договора незаключенным в реальном имуще-
ственном обороте используется в основном недобросовестными должниками в
целях защиты от требований кредиторов о применении мер договорной ответ-
ственности за нарушение обязательств. Этот недостаток настоящее время
устранен п.3 ст.432 ГК РФ, в соответствии с которым сторона, принявшая от
другой стороны полное или частичное исполнение по договору, не вправе тре-
бовать признания договора незаключенным, так как это будет противоречить
принципу добросовестности.
На практике возникают вопросы, какие последствия и одинаковы ли они
для незаключенных и недействительных договоров, профессор Тузов Д.О
1
.,а
также судебная практика говорит о том, что реституции удовлетворяются су-
дом только при заключенном договоре.
1
Тузов Д.О. О понятии «несуществующей» сделки в российском гражданском праве//Вести
Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.-2006.- №10.С.13
58
Член Адвокатской палаты г. Москвы Сбитнев Б.В. указывает,
1
что при-
знание договора незаключенным позволяет стороне выйти из договорных от-
ношений до его исполнения, а если договор уже исполнен – применить не усло-
вия подписанного договора, а общие положения о признании договора неза-
ключенным заявляются не для того, чтобы признать отсутствие сделки, а для
того, чтобы уклониться от ее исполнения.
Таким образом, пока договор фактически не начал исполнятся сторонами,
так как именно до исполнения возникают вопросы об его исполнении, ведь от-
сутствие условий может привести к невозможности исполнения. Значит, если
стороны приступили к исполнению договора, то без сомнений по поводу того,
как его исполнять нет, значит, подтверждает наличие согласования условий.
Коллизия норм состоит в том, что незаключенные на основании п.1 ст.432
ГК РФ договоры могут быть и ничтожными, и действительными.
Анализ действующего законодательства показывает, что сделка является
несостоявшейся вне зависимости от признания ее таковым судом, и существен-
ными условиями договора по праву могут считаться:
1. предмет договора или позволяющие уточнить его признаки и доку-
менты (наименование, количество, ассортимент, техническая документация);
2. точный срок выполнения работ;
3. цена договора или порядок ее определения (например: смета).
И при этих пунктах договора можно обговорить как существенные в за-
висимости от типа договора.
На мой взгляд, если упущен в договоре пункт о количестве и наименова-
нии товара, то это можно исправить по факту принятого имущества. Если дого-
вор исполнен или находится в стадии исполнения.
Таким образом, понятие незаключенного договора негде не закреплено и
по своей природе он не существует, если до момента подписания договора
описки или упущенные существующие признаки устранены такие как наимено-
1
Сбитнев Ю.В. Споры о признании договора незаключенным: позиции истца и ответчика //
Арбитражная практика. - 2011. - № 3. - С. 70 - 77.
59
вание, количество, ассортимент, техническая документация, расчет - устране-
ны, то договор считается заключенным. Если по какой, то причине одна сторо-
на не считает нужным согласовать и внести изменения в недоработанный дого-
вор, то он считается незаключенным.
Незаключенный договор другими словами можно назвать как несостояв-
шийся, по юридической природе такого договора не существует. Эксперты го-
ворят о том, что признание договора незаключенного позволяет выйти из дого-
ворных отношений до их исполнения, а если одна сторона стала исполнять до-
говор, то он уже считается заключенным. Понятие незаключенного договора
негде не закреплено, так как по своей природе такой договор не существует.
2.2. Незаключенная сделка: основания для ее классификации.
Письмо ВАС РФ № 165 от 25.02.2014 дает некоторые разъяснения и при-
знаки незаключенного договора:
1
1. Договор, считается незаключенным, при условии несогласия обоих
сторон по всем существенным признакам, и поэтому к нему не могут быть при-
няты последствия реституции;
2.Если работы по договору подряда были уже исполнены и приняты за-
казчиком, то договор считается заключенным, так как нарушается принцип
добросовестности;
3. Если одна из сторон обозначит, например, цену как существенное
условие договора, то он не будет заключен, пока обе стороны не согласуют ее.
Бывают ли иные условия, согласно которым можно признать сделку не-
действительной:
1. Не проведение Госрегистрациидоговора купли-продажи жилой недви-
жимости, согласно ст. 558 ГК РФ;
1
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165 Обзор судебной прак-
тики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными.
60
2. Отсутствие письменного условия о размере арендной платы, согласно
ст. 654 ГК РФ и другие.
На основе исследования действующего законодательства можно сделать
вывод о том, что отсутствуют четкие критерии для признания сделки незаклю-
ченной и недействительной, так как четкой границы разграничения этих поня-
тий нет.
Помимо этого, за последнее время в судебной практике возросло количе-
ство случаев подачи исков о признании договоров незаключенными. Главная
проблема состоит в том, возможно ли, при определении последствий, примене-
ние норм ГК РФ таких же, как к незаключенным сделкам. При действующем
законодательстве ответчику очень легко уклониться от обязанности исполнения
договора и от ответственности за нарушение норм договорного права, а также
добиться отказа в удовлетворении иска.
В отношении недействительных сделок ГК РФ определяет в качестве об-
щего последствия двустороннюю реституцию возвращение каждой стороной
полученного по сделке (ст. 167 ГК РФ). Это правило применяется, если иное не
предусмотрено законом. Другие последствия в части конфискационных санк-
ций установлены в ст. 169, 179 ГК РФ, а также случаи с субсидиарными требо-
ваниями о возмещении реального ущерба наряду с возвращением полученного
по сделке (ст. 171, 172, 175-178 ГК РФ).
Договор, признанный незаключенным, как правило, не влечет за собой
никаких юридических последствий, так как он не порождает у сторон ни прав,
ни обязанностей. Однако в случае полного или частичного исполнения такого
договора «потерпевшая сторона имеет право возвратить имущество, денежные
средства, получить возмещение доходов, которые извлек или должен был из-
влечь из данного имущества приобретатель, обратившись в суд с иском о взыс-
кании неосновательного обогащения (ст. 60 ГК РФ)».
По моему мнению, подход к разграничению понятий «незаключенный
договор» и «недействительная сделка», а также к определению их правовых по-
61
следствий, является наиболее важным, следовательно, стоит решать такие про-
блемы в действующем законодательстве:
1. Дать четкое определение незаключенного договора, как сделки, где
не соблюдены конкретные условия, и срока, в течение которого можно испра-
вить ошибки или не точности в договоре, чтобы он попадал, не попадал под по-
нятие "незаключенного";
2. Прописать конкретные последствия при нарушении каждого пункта
существенного условия договора;
3. Закрепить право пострадавшей стороны, в случае исполнения обя-
зательств по незаключенному договору, на обращение в суд с иском о неосно-
вательном обогащении в соответствии со ст. 60 ГК РФ);
4. Закрепить способы защиты законных прав участников гражданских
правоотношений. При рассмотрении таких исков, целесообразно оценивать до-
воды истца и ответчика, не только учитывая их поведение после заключения
такого договора, но и обращаясь к фактическим обстоятельствам дела.
Можно сделать вывод, что недействительная сделка и незаключенный до-
говор имеет различия в том, что второй - не является сделкой, и не порождает
никаких правовых последствий, за исключением тех, которые связаны с ее не-
действительностью, так как она недействительна с момента ее совершения. То
есть если сделка совершалась с нарушением требований закона и не была ис-
полнена, то она попросту аннулируется. Но если же сделка, признанная недей-
ствительной, уже частично или даже полностью исполнена, то в данной ситуа-
ции необходимо применение установленных законом правовых последствий в
зависимости от вида конкретной сделки.
Последствия недействительных сделок кратко отражу в схеме 2.
62
Схема 2-Последствия признания сделок недействительными
Следует отметить, что направленность на правовые последствия имеет
место и тогда, когда намерение участников сделки вызвать эти последствия вы-
ражено вовне, даже если фактически оно отсутствует. Главное, чтобы внешне
эта направленность была отражена в волеизъявлении. Так, если лицо совершает
сделку под влиянием насилия или угрозы, его воля вовсе не направлена на
наступление правовых последствий, скорее, оно не желает их наступления, но
лицо совершает волеизъявление, выражающее такое намерение. Если фактиче-
ски такое намерение отсутствует, но внешне оно выражено, это будет означать
несоответствие между волей и волеизъявлением, а не отсутствием направлен-
ности. Аналогичным образом направленность имеет место и в том случае, если
стороны хотели создать только видимость сделки: подписали договор купли-
продажи, из которого следует, что вещь за плату переходит в собственность по-
купателя, но фактически не намеревались порождать никакие правовые послед-
ствия (мнимая сделка).
Краткие выводы о сходстве и различии незаключенной сделки и неза-
ключенного договора приведены в Таблице 5.
Таблица 5 - Сходства и различия незаключенной сделки и незаключенного до-
говора
Недействительная сделка
Незаключенный договор
Является юридическим фактом
Не является юридическим фактом
63
Признаки сделки недействитель-
ной влечет последствия в виде
реституции (иногда и других то-
же)
Никаких последствий.
Восстановление прав,возможно,
только по нормам о неосновательном
обогащении
По основаниям, указанным в за-
коне
В связи с отсутствием в договоре
всех существующих условий
«Умерла, так умерла»
(возможная процедура санации)
Стороны могут согласовать недоста-
ющие условия, и эта же сделка будет
действительной и заключенной
Срок исковой давности
Исполнение сделки может по-
влечь процедуру санации, кото-
рая возможна по заявлению сто-
роны сделки
Исполнение сделки и принятие ис-
полненного по сделке может исклю-
чить возможность признания ее су-
дом незаключенной
Таким образом, договор, считается незаключенным, при условии несогла-
сия обоих сторон по всем существенным признакам, и поэтому к нему не могут
быть приняты последствия реституции; если работы по договору подряда были
уже исполнены и приняты заказчиком, то договор считается заключенным, так
как нарушается принцип добросовестности; если одна из сторон обозначит,
например, цену как существенное условие договора, то он не будет заключен,
пока обе стороны не согласуют ее.
Незаключенный договор, как правило, не влечет за собой никаких юри-
дических последствий, так как он не порождает у сторон ни прав, ни обязанно-
стей. Однако в случае полного или частичного исполнения такого договора
«потерпевшая сторона имеет право возвратить имущество, денежные средства,
получить возмещение доходов, которые извлек или должен был извлечь из
данного имущества приобретатель, обратившись в суд с иском о взыскании не-
основательного обогащения.
Так как не закреплено понятие недействительной сделки как таковой
классификации не существует в законодательстве.