55
тановленном законом (ст. 507 ГК РФ). К элементам организации переговорного
процесса в данном случае относятся установление срока для акцепта и условия
и размер ответственности за уклонение от согласования условий договора по-
ставки.
Правовое регулирование отношений, направленных на заключение дого-
вора дополнилось введением статьи 434.1 «Переговоры о заключении догово-
ра» ГК РФ. Новелла, в первую очередь, касается ситуаций, когда оферент не в
состоянии четко определить отдельные условия договора или когда условия
должны быть определен в рамках взаимных уступок, что предполагает опреде-
ленный период совместного согласования таких условий. При отсутствии спе-
циальных правил ведения переговоров названная статья определяет общие пра-
вовые правила ведения переговоров, которыми надлежит руководствоваться
при заключении определенных гражданских договоров.
Договорные отношения взаимосвязаны с переговорными отношениями по
субъектному составу (поскольку в обоих случаях присутствуют одни и те же
субъекты) и частично - по содержанию. Переговорные отношения одновремен-
но являются и самостоятельной стадией (этапом), поскольку независимо от то-
го, был ли заключен в последующем сторонами договор по результатам перего-
воров, применение нормативного регулирования имеет место (п. 7 ст. 434.1 ГК
РФ). Из этого происходит и правило, касающееся освобождения от ответствен-
ности в случае незаключения по результатам переговоров основного договора
1
.
К основным направлениям правового регулирования переговорного про-
цесса независимо от порядка ведения переговоров, выбранного сторонами,
нормативное регулирование включает в себя следующие правила:
1) свобода при проведении переговоров для заключения договора;
2) добросовестное поведение контрагентов в рамках переговоров и
после их завершения;
1
Малеина М.Н. Переговоры о заключении договора (понятие, правовое регулирование, пра-
вила) / М.Н.Малеина // Журнал российского права. 2016. № 10. С. 36 - 46.
56
3) предоставление достоверных и полных сведений одной стороной
переговоров другой;
4) сохранение конфиденциального режима переданных в рамках пере-
говоров сведений и применение последствий при нарушении указанного режи-
ма;
5) несение расходов, возникающих в рамках переговоров;
6) ответственность при нарушении установленного порядка ведения
переговоров.
Если стороны пришли к соглашению о подчинении процесса переговоров
правилам, закрепляемым в соглашении о порядке ведения переговоров, то за-
кон в таком случае определил допустимый объем прав и обязанностей контр-
агентов и ввел запрет на ограничение ответственности в случае обнаружения
недобросовестных действий сторон такого соглашения.
Законодатель в рассматриваемой ст. 434.1 ГК РФ предусмотрел также и 3
основания возникновения преддоговорной ответственности:
1) при недобросовестных действиях (п. 2 ст. 434.1 ГК РФ), которые ква-
лифицируются на основании п. 1 ст. 10 ГК РФ как недобросовестное осуществ-
ление гражданских прав (иными словами, злоупотребление правом);
2) в рамках соглашения о порядке ведения переговоров (п. 5 ст. 434.1 ГК
РФ), которое предусматривает меры ответственности в случае неисполнения
или ненадлежащего исполнения его условий, к которым также может быть от-
несена и возможность применения различных способов обеспечения исполне-
ния обязательства, в том числе договорная неустойка);
3) при причинении вреда, влекущем за собой возникновение деликтной
ответственности по правилам главы 59 ГК РФ (п. 8 ст. 434.1 ГК РФ).
При заключении договора применяются императивные нормы, приме-
няемые для гражданско-правовых договоров. Незаключенность договора явля-
ется основным правовым последствием отсутствия согласования хотя бы по
одному из существенных условий данного вида договора. Этот вывод, хотя и
57
прямо не прописан в законе, однако бесспорно следует из содержания п. 1 ст.
432 ГК РФ.
В этом нормативном положении заключенность договора рассматривает-
ся как следствие согласования всех существенных условий данного договора.
При этом необходимо выполнить законодательное требование о форме такого
договора.
Приступая к анализу правовой природы незаключенности гражданско-
правового договора, полагаем необходимым сделать некоторые пояснения.
Очевидно, что при незаключенности договора последний не приводит к тем
правовым последствиям (договорным правам и обязанностям), которые обу-
словлены как видом заключаемого договора, так и соглашением сторон. Отсут-
ствие правовых последствий, на достижение которых направлены действия
субъектов, характерно не только для незаключенных (несостоявшихся сделок),
но и недействительных договоров.
Незаключенные и недействительные договоры сходны в том, что они не
приводят к тем последствиям, которые подразумевали (и которых, возможно,
хотели контрагенты). Вследствие этого в научном и практическом плане важно
разграничивать данные правовые категории. Определение такого соотношения
возможно только в случае, когда субъекты гражданских правоотношений со-
вершали действия, направленные на заключение договора, однако они не при-
вели к соответствующему заключению не в связи с утратой воли к этому
1
.
Незаключенность может иметь место только в том случае, если стороны
предпринимали некоторые действия, направленные на заключение договора.
Например, стороны согласовали условия и подписали соответствующий
договор, может быть, даже приступили к его исполнению. Однако в силу отсут-
ствия согласования по отдельным существенным условиям договор заключен-
1
Орлова Н.П. Незаключенность договора как правовая категория и ее правовое значение /
Н.П.Орлова //Научные ведомости Белгородского государственного университета. Серия:
Философия. Социология. Право. 2018. Т. 43. № 4. С. 724-730.
58
ным считаться не может. В противном случае речь о незаключенности идти не
может. При этом никаких правовых последствий явно не возникнет.
В случае отсутствия намерения заключить договор или же в случае пре-
рывания процедуры заключения договора любые споры окажутся беспредмет-
ными. Следовательно, речь должна идти о таких договорных отношениях, ко-
торые реально направлены на возникновение договорных прав и обязанностей,
но в силу определенных причин такой договор с правовой точки зрения отсут-
ствует, то есть его наличие не признается в правовом поле.
Современная судебная (арбитражная) практика встала на позицию само-
стоятельности незаключенности гражданско-правового договора как самостоя-
тельного последствия в соотношении с недействительностью. Под незаключен-
ной сделкой понимается такая, которая фактически совершена (стороны совер-
шили действия, направленные на заключение договора), но юридически не по-
родила соответствующих договорных последствий.
Одним из наиболее веских аргументов в пользу самостоятельности пра-
вовой природы незаключенности договора является довод о том, что такой до-
говор не может рассматриваться в качестве юридического факта. Он, в отличие
от недействительной сделки, не способен порождать самостоятельные право-
вые последствия.
В литературе по этому поводу, в частности, отмечается, что «в случае не-
заключенности договора – никаких правоотношений между сторонами не воз-
никает» или «категория несостоявшейся сделки свидетельствует об отсутствии
состава сделки как социального явления»
1
. В.Н. Уруков, проводя разграничение
между недействительными и незаключенными договорами, прямо говорит о
невозможности возникновения никаких правовых последствий незаключенно-
1
Орлова Н.П. Незаключенность договора как правовая категория и ее правовое значение /
Н.П.Орлова //Научные ведомости Белгородского государственного университета. Серия:
Философия. Социология. Право. 2018. Т. 43. № 4. С. 724-730.
59
сти договора. Вследствие этого невозможно и применение к таким договорам
последствий недействительности гражданско-правовой сделки
1
.
Придерживаясь второй из обозначенных позиций, можно высказать сле-
дующие соображения. В первую очередь, по нашему мнению, следует обратить
внимание на то, что необходимость разграничения между незаключенными и
недействительными договорами не может основываться только на отличиях в
последствиях. Имеется ввиду применение специальных последствий для недей-
ствительных договоров и норм о неосновательном обогащении для договоров,
признанных незаключенными. Специфика правовых последствий обусловлена
сущностными особенностями правовых явлений, но никак не наоборот. Если и
признавать самостоятельность категории «незаключенный договор», то это
возможно только на основе выявления сущностных отличий от договора недей-
ствительного. В противном случае (при отсутствии таких отличий) незаклю-
ченность должна рассматриваться как разновидность недействительности и,
соответственно, последствия также должны быть одинаковыми.
Юридически значимые отличия должны обнаружиться в самой сущности
(правовой природе) анализируемых явлений. Договор, как с доктринальных по-
зиций, так и с точки зрения законодателя, это соглашение двух или нескольких
лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязан-
ностей (ст.420 ГК РФ).
Определение договора путем соглашения выявляет ряд важных последст-
вий.
Во-первых, понятие договора сокращается до понятия юридического фак-
та в плане некоторого вида сделки. Лично соглашение еще не определяется до-
говорным отношением между имеющимися сторонами. Соглашение направле-
но на его установление. Являясь итогом взаимных действий участников дого-
вора на получение имеющейся цели, соглашение обеспечивает некоторую
очень значимую функцию. В нем понимается модель правоотношения, которая
1
Уруков В.Н. О правовых последствиях незаключенного договора / В.Н.Уруков // Право и
экономика. 2018. № 5. С.38.
60
появляется из договора как соглашения. Данная модель обладает определенным
для сторон характером и несет определенные юридические последствия
1
.
Во-вторых, исходя из п. 1 ст. 432 ГК РФ, соглашение причисляется к до-
говору определенного вида (купле-продаже, займу, подряду и так далее), а не к
условиям, которые составляют некоторые элементы вышеназванных договоров.
В законодательстве просматривается линия использования определения дого-
вора как соглашения (юридического факта) только применительно к случаю
выявления данного правоотношения. Но, тем не менее, понятие «соглашение»
используется в более широком смысле слова, вынося свое влияние на пункты
договора, в котором рассматриваются условия изменения и прекращения дей-
ствия договора. Получается, в соответствии с п. 1 ст. 450 ГК РФ, изменения и
распространение договора в состояние состояться по соглашению сторон, не
определяемому договором. В договорной практике данные соглашения, как
правило, называются дополнительными
2
. Учитывая вышесказанное, всякий до-
говор будет соглашением, но не всякое соглашение является договором.
В-третьих, по действующему праву договорами определяются как согла-
шения сторон с дальнейшим обеспечением имеющихся у должника обязанно-
стей, так и соглашения, совершаемые при самом их обеспечении. Другая кате-
гория соглашений в единой формулировке рассматривается в п. 2 ст. 159 ГК РФ
(сделки, которые вступают в законную силу при самом их совершении). К ко-
личеству данных сделок естественно отнести договор дарения, где имущество
отдается в личную собственность при его заключении (ст. 572 ГК РФ), договор
перевозки груза (ст. 785 ГК РФ). По правде говоря, в такие моменты возникает
речь о действующих договорах, которые обозначены такими по существующе-
му закону либо оговоренных при совершении соглашения самими участниками.
Англо-американская концепция договора как обещания, обращенного в буду-
1
Ермолова О.Н. Порядок заключения договора – движение оферты и акцепта / О.Н.Ермолова
// Гражданское право. – 2014. – № 3. – С. 18.
2
Егорова М.А. Признание договора недействительным и его изменение и расторжение как
способы защиты гражданских прав / М.А.Егорова // Бюллетень нотариальной практики. –
2013. – № 4. – С. 57.
61
щее со времени подписания договора, в российском гражданском праве не ис-
пользуется
1
. Таким же методом существующее российское законодательство не
устанавливает в плане конкретной разновидности вещные договоры, на основа-
нии которых изменяется право собственности и легализуются иные собствен-
ники перед третьими лицами.
Понятие договора как некоторого документа применяется относительно к
письменной форме договорных отношений между участниками. Пусть даже та-
кое определение не существует в ГК РФ, оно воспроизводится в соответствую-
щих актах, к тому же в предпринимательской и судебной практике, а также при
толковании имеющихся в договоре (документе) условий договора (ст. 431 ГК
РФ). Некоторым из главных оснований для изучаемого понятия договора опре-
деляются положения п. 2 ст. 434 ГК РФ о форме договора. В действующем за-
конодательстве подписание договора устанавливается в форме одного соответ-
ствующего документа либо взаимных документов, которые исходят от имею-
щихся сторон договора
2
.
Формулировка договора как обязательственного правоотношения выхо-
дит из ст. 307 ГК РФ. Нормы этой статьи ГК РФ становятся материальными в
огромном количестве положений российского действующего законодательства,
отнесенных для исполнения и прекращения договоров. Естественно, что в рас-
сматриваемых моментах затрагивается упоминание договора не как соглаше-
ния, уже свершившимся, а о договоре в качестве продолжающегося обязатель-
ственного правоотношения
3
.
В практической плоскости признание договоров незаключенными ис-
пользуется в качестве самостоятельного способа защиты
4
. При этом не имеет
1
Жанэ А.Д. Заключение гражданско-правового договора / А.Д.Жанэ // Право и экономика. –
2009. – № 9. – С. 21.
2
Кабалкин А. Заключение договора / А.Кабалкин // Российская юстиция. – 2013. – № 3. – С.
13.
3
Ильченко А.Л. Государственная регистрация на недвижимое имущество и сделок с ним /
А.Л.Ильченко // Законодательство. – 2012. – № 2. – С. 29.
4
Болдырев В.А. Признание договора незаключенным как способ защиты гражданских прав /
В.А.Болдырев // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2018. – №4. – С.63–68. Зейналова
62
значение то обстоятельство, что данный способ прямо не поименован в ст. 12
ГК РФ. На данном этапе можно всего лишь оценивать появление соглашения
как социального явления в правовой плоскости. Поведение сторон при заклю-
чении гражданско-правового договора является фактом объективной реально-
сти. В тоже время, последствия такой деятельности игнорируются со стороны
права. Появление такой категории в области права объясняется Н.В. Козловой и
С.Ю. Филипповой как необходимость «защиты оборота от дефектных юриди-
ческих актов»
1
. Однако для того, чтобы гражданское право признавало не толь-
ко наличие самого соглашения, но и правовые последствия такого соглашения
(в виде соответствующих прав и обязанностей), необходимо соблюдение опре-
деленных условий, выдвигаемых законодателем.
Такими условиями и являются условия действительности сделок. Подоб-
ного рода соотношение между наличием соглашения и его действительностью
позволяет провести определенную границу между незаключенность и недейст-
вительностью. Например, если гражданин, признанный недееспособным в силу
психического расстройства, договорился с дееспособным о купле-продаже че-
го-либо, то соглашение с точки зрения социальной реальности состоялось, по-
скольку имеется волеизъявление двух субъектов. Если такое соглашение о куп-
ле-продаже содержит все существенные условия, его правомерность может
оцениваться с правовой точки зрения в отношении способности порождать
предполагаемые сторонами права и обязанности. Однако с позиции права такое
соглашение не способно породить гражданско-правовые последствия в виде
возникновения у сторон соответствующих прав и обязанностей, опосредующих
переход права собственности. Такое соглашение квалифицируется в качестве
недействительного. Таким образом, рассматриваемый договор можно признать
заключенным (поскольку присутствуют все элементы, то есть существенные
условия, которые необходимы для признания наличия соглашения в правовой
Р.А. Признание договора незаключенным как самостоятельный способ защиты права /
Р.А.Зейналова // Юрист. – 2017. – № 4. – С.24–28.
1
Козлова Н.В., Филиппова С.Ю. Признание договора незаключенным: проблемы квалифи-
кации и правовые последствия / Н.В.Козлова //Закон. – 2017. – №12. – С.108–115
63
плоскости), но этот договор недействителен (поскольку нарушены требования
закона в отношении субъектного состава договора).
Таким образом, понятие незаключенной сделки начало свое формирова-
ние еще во времени римского права. В рамках римского права была сформиро-
вана концепция несуществующей сделки. На первоначальном этапе по своей
сути несуществующая сделка полностью совпадала с сущностью ничтожной
сделки, т.е. несуществующая сделка относилась к незаключенным сделкам. С
развитием договорных отношений, ученые все чаще стали обращать внимание
на отличия, которые имеются между незаключенной и недействительной сдел-
кой, что послужило основой выделения незаключенных сделок в самостоятель-
ную группу.
Незаключенные и недействительные договоры сходны в том, что они не
приводят к тем последствиям, которые подразумевали (и которых, возможно,
хотели контрагенты). Незаключенность может иметь место только в том случае,
если стороны предпринимали некоторые действия, направленные на заключе-
ние договора. В случае отсутствия намерения заключить договор или же в слу-
чае прерывания процедуры заключения договора любые споры окажутся бес-
предметными.
2.2 Основные правовые критерии квалификации сделки как
незаключенной
Исходя из рассмотренной выше природы незаключенной сделки можно
выделить критерии для признания ее незаключенной. Первым таким критерием
являются случаи, когда стороны не согласовали все существенный условия. По
общему правилу, определенному ст. 432 ГК РФ, договор считается заключен-
ным, если между сторонами достигнуто соглашение по существенным услови-
ям. В правовой литературе существуют различные мнения по вопросу сущест-
венных условий договора, которые имеют, несомненно, большое значение для
64
отграничения сходных между собой договоров, например, разграничения дого-
вора поставки и договора купли-продажи товаров.
Одним из существенных условий договора является предмет, в отноше-
нии которого данный договор заключается, например, ГК РФ определяет обяза-
тельным согласование наименования, количества и качества товара в договоре
поставки товара (п. 5 ст. 454, п. 3 ст. 455, п. 2 ст. 465 ГК РФ).
Исходя из общего правила, к предмету договора купли-продажи относит-
ся вещь (товар). Следует отметить, что обе эти категории и вещь и товар, хоть и
используются в современном законодательстве через скобку, при этом все же
они не являются синонимами. Такая категория, как вещь, которая выступает
как объект вещного права, ориентирована на вещно-правовую сферу, в то время
как категория товар объединяет экономические блага. Тархов В.А. говорил, что
«вещи, которые не оценишь в деньгах вследствие их весьма малой стоимости,
могут быть очень дороги для собственника, и все окружающие обязаны уважать
права собственности на эти вещи…»
1
.
Отсутствие данных, позволяющих идентифицировать предмет договора,
влечет его незаключенность, что в свою очередь не порождает для его сторон
никаких прав и обязанностей (п.1 ст. 432 ГК РФ). При этом товаром могут вы-
ступать любые вещи, придерживаясь, правила их оборотоспособности, которые
были созданы человеком или природой, имеющиеся в наличии и те, которые
будут созданы в будущем. ГК РФ устанавливает, что предметом договора могут
быть и имущественные права. Речь идет в основном о купле-продаже имущест-
венных прав на объекты интеллектуальной собственности и о совершении на
биржах сделок купли-продажи прав на определенное имущество
2
.
Срок договора – это согласованный сторонами период времени в течение,
которого осуществляет исполнение договорных обязательств сторон. В юриди-
1
Цит. по: Чвыркова А.А. Договор купли-продажи недвижимых вещей в Российском граж-
данском праве / А.А.Чвыркова // Вестник магистратуры. – 2017. – № 2-2 (65). – С. 181-184.
2
Белов В.А. Практика применения гражданского кодекса частей второй и третьей /
В.А.Белов. – М, 2011. – С. 24.