46
появляющиеся несоответствия указываются в пояснительной записке
(пояснениях).
На дату регистрации реорганизации в заключительной отчетности
указываются сведения о реорганизуемом Обществе, и затем они
присоединяются к данным вновь созданного юридического лица.
Заключительная отчетность должна быть представлена всем
заинтересованным участникам, в том числе и правопреемнику.
Ликвидационная (заключительная) отчетность составляется при
слиянии, преобразовании, разделении и присоединении.
Объектом же данного исследования является форма реорганизации в
виде выделения. В результате этого процесса реорганизуемое Общество с
ограниченной ответственностью «ГазНефтеХолдинг» не прекращает своего
существования и не должно составлять такую ликвидационную отчетность.
Об этом говорится в пункте 33 Методических указаний по
формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации
организаций: «При осуществлении реорганизации в форме выделения
организация, у которой в процессе выделения из нее другой организации на
основании решения учредителей меняется только объем имущества и
обязательств и текущий отчетный год не прерывается, закрытие счета учета
прибылей и убытков не производит и заключительную бухгалтерскую
отчетность не формирует»
1
.
Выделяемые Общества должны составлять вступительную
бухгалтерскую отчетность.
Независимо от формы реорганизации вступительная бухгалтерская
отчетность включает только одну форму – бухгалтерский баланс.
1
Приказ Министерства финансов Российской Федерации от 20.05.2003 № 44н (ред. от
25.10.2010) «Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской
отчетности при осуществлении реорганизации организаций» (Зарегистрировано в Минюсте
РФ 19.06.2003 № 4774) // «Бюллетень нормативных актов федеральных органов
исполнительной власти», № 40, 06.10.2003.
47
При выделении вступительная бухгалтерская отчетность формируется
на дату внесения сведений о созданном юридическом лице в Единый
государственный реестр юридических лиц.
При формировании вступительной отчетности используются данные о
правах и обязательствах, которые указываются в пояснительной записке к
промежуточной и (или) годовой бухгалтерской отчетности либо в уточнениях к
передаточному акту или разделительному балансу.
Как уже указывалось, особенностью реорганизации в форме выделения
является то, что наравне с передаточным актом, также составляется
разделительный баланс. Об этом говорится и в Письме Министерства финансов
Российской Федерации № 07-01-06/5978 от 11 февраля 2015 г.
1
По поводу формирования уставного капитала выделяемого Общества
можно сказать, что если уставный капитал реорганизуемого юридического лица
остается прежним и не разделяется, то нужно при принятии решения о
реорганизации определить, как будет формироваться уставной капитал нового
юридического лица.
Есть несколько вариантов формирования:
1) за счет добавочного капитала;
2) за счет нераспределенной прибыли;
3) взнос в уставный капитал реорганизуемым обществом.
Вопрос расходов, возникающих в процессе реорганизации, при
выделении решается довольно просто: все расходы несет реорганизуемое
общество.
С точки зрения налогового законодательства реорганизация не создает
новых налоговых обязательств.
Как правило, при выделении правопреемство в сфере налогового
законодательства не возникает. Но есть исключения. Например, если
реорганизуемое общество не может исполнить свои налоговые обязательства
1
Письмо Министерства финансов Российской Федерации от 11 февраля 2015 г. № 07-01-
06/5978 // СПС «Консультант Плюс».
48
полностью, то выделяемое юридическое лицо может быть привлечено к
обязанности по уплате налогов правопредшественника в солидарном порядке.
Но только по решению суда.
При реорганизации юридических лиц, применяющих специальные
режимы налогообложения (в частности, упрощенную систему
налогообложения), сам порядок реорганизации и государственной регистрации
соответствующих изменений полностью аналогичен тому, который
применяется организациями, использующими общий режим налогообложения.
2.4 Иные документы, которые необходимо составить при проведении
реорганизации
В предыдущих разделах настоящей работы рассмотрены такие
документы, как передаточный акт, разделительный баланс, заключительную и
вступительную отчетность.
В данном разделе работы уделяется внимание следующим документам:
– акт инвентаризации;
– уведомление регистрирующего органа о начале процедуры
реорганизации;
– уведомление, которое размещается в журнале «Вестник
государственной регистрации»;
– уведомление кредиторов;
– документы, подтверждающие адрес выделяемого юридического лица.
Как уже указывалось выше, акт инвентаризации имущества и
обязательств реорганизуемого юридического лица, как правило, составляется
на подготовительном этапе реорганизации.
49
Согласно статье 11 Федерального закона «О бухгалтерском учете»
сутью инвентаризации считается обнаружение определенных объектов, данные
о которых сопоставляются с данными бухгалтерского учета.
1
Весь процесс инвентаризации описан в Методических указаниях по
инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных
Приказом Минфина РФ от 13.06.1995 № 49 (в редакции последующих
изменений и дополнений).
Инвентаризации подлежит все имущество реорганизуемого Общества.
Задачами проведения инвентаризации являются:
1) определить наличие имущества;
2) сопоставить количественные и качественные данные о наличии
имущества и данные бухгалтерского учета.
Для проведения инвентаризации в организации формируется постоянно
действующая комиссия, членов которой утверждает руководитель организации.
В нее могут входить представители руководства, сотрудники бухгалтерии,
внутреннего аудита и другие специалисты. Могут быть привлечены сотрудники
аудиторской организации, которая проводит на предприятии внешний аудит.
Дату проведения инвентаризации утверждает руководство организации
в приказе о проведении инвентаризации.
Отсутствие хотя бы одного из членов утвержденной комиссии может
повлечь за собой признание недействительными результатов инвентаризации.
При реорганизации ООО «ГазНефтеХолдинг» также необходимо
проведение инвентаризации имущества организации.
Акт инвентаризации составляется по утвержденной форме (Приложение
6 к Методическим указаниям по инвентаризации имущества и финансовых
обязательств).
1
Пункт 2 ст. 11 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ (ред. от 26.07.2019) «О
бухгалтерском учете» // Официальный интернет-портал правовой информации
http://www.pravo.gov.ru, 07.12.2011.
50
Следующим документом, которым открывается основной этап
реорганизации, является уведомление регистрирующего органа о начале
процедуры реорганизации.
Уведомление имеет утвержденную форму - №Р12003. Данное
уведомление формируется и заполняется с использованием специального
программного обеспечения, которое можно найти на официальном сайте
регистрирующего органа.
Требования к оформлению Уведомления о начале процедуры
реорганизации содержатся в Приказе ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-
6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов,
представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации
юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских
(фермерских) хозяйств».
Данное уведомление должно быть подписано руководителем
реорганизуемого юридического лица, а его подпись заверена нотариусом. И
еще раз укажем, что такое уведомление подается в налоговый орган в течение
3-х рабочих дней с момента принятия решения о реорганизации высшим
органом управления юридического лица.
Во втором пакете документов, который предоставляется в
регистрирующий орган, также должно присутствовать заявление по форме
№Р12001. Данная форма утверждена Правительством Российской Федерации.
Заявление должно быть подписано руководителем реорганизуемого
юридического лица, а подпись нотариально заверена.
После начала процедуры реорганизации юридическое лицо должно
дважды с периодичностью один раз в месяц подавать объявление в журнал
«Вестник государственной регистрации» о своей реорганизации.
Эта обязанность закреплена в статье 51 Федерального закона «Об
обществах с ограниченной ответственностью» и в статье 13.1 Федерального
закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей». Главной целью этой обязанности является соблюдение
51
интересов кредиторов реорганизуемым юридическим лицом. Если права
кредиторов будут нарушены, и это нарушение будет выявлено и доказано после
завершения процедуры реорганизации, то выделенное юридическое лицо будет
нести солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного
общества перед его кредитором
1
.
Доказательства размещения таких сообщений в журнале «Вестник
государственной регистрации» необходимо предоставлять при подаче
документов в регистрирующий орган. Без предоставления копий размещенных
сообщений, заверенных надлежащим образом, регистрирующий орган откажет
в регистрации реорганизации юридического лица.
Образец текста уведомления ООО «ГазНефтеХолдинг», который
подлежит публикации в журнале «Вестник государственной регистрации»
находится в Приложении И.
Еще одно уведомление, но уже направляемое лично каждому кредитору
реорганизуемого лица, составляется и отправляется, как правило, заказными
письмами в течение пяти дней с момента регистрации уведомления о начале
процедуры реорганизации. Его также можно вручить уполномоченному лицу
кредитора в тот же срок.
Доказательствами отправки уведомлений являются квитанции почтовой
службы, либо роспись уполномоченного лица на копии уведомления. Для
получения положительного ответа от регистрирующего органа по вопросу
регистрации реорганизации такие доказательства тоже необходимо
предоставить при подаче второго пакета документов.
Текст уведомления кредиторов ООО «ГазНефтеХолдинг» о принятии
решения (образец) предоставлен в Приложении Л.
1
Позиция ВАС РФ: Если прекращение долга реорганизуемого общества признается
недействительным, вновь возникшее общество несет солидарную ответственность.
Постановление Президиума ВАС РФ от 24.12.2013 № 12393/13 по делу № А41-36113/12. //
СПС «КонсультантПлюс».
52
Следующими документами, которые необходимо составить при
проведении реорганизации, являются документы, подтверждающие адрес
выделяемого юридического лица.
В настоящее время регистрирующие органы очень жестко контролируют
местонахождение юридических лиц и совпадение юридического и
фактического адреса имеют большое значение. При регистрации юридических
лиц большое внимание уделяется тому, где будет находиться вновь создаваемое
юридическое лицо, и на каком основании оно будет находиться по указанному
адресу, какими документами это будет подтверждаться.
Так как регистрируется новое юридическое лицо, то, как правило,
предоставляется гарантийное письмо, в котором указывается, что новое
юридическое лицо будет либо арендовать помещение по указанному в
заявлении адресу, либо, согласно передаточному акту, помещение будет
оформлено на выделяемое юридическое лицо после завершения процедуры
регистрации. Еще один вариант, предусмотренный законодательством и
судебной практикой – это зарегистрировать выделяемое общество по месту
нахождения учредителя, либо будущего руководителя.
53
ГЛАВА 3 ПРОБЛЕМЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ НА
ПРИМЕРЕ ООО «ГАЗНЕФТЕХОЛДИНГ»
3.1 Источники возникновения проблем при реорганизации, их
классификация
Как было указано выше, реорганизация в своем процессе, а также по его
завершению порождает целый комплекс последствий разноотраслевого
характера, которые, в свою очередь являются основаниями для возникновения,
изменения и прекращения различных правоотношений. Зачастую в процессе
реорганизации выявляются или возникают проблемы, разрешение которых
необходимо как для завершения процедуры реорганизации, так и дальнейшего
существования и функционирования организаций-правопреемников.
Источниками возникновения проблем могут выступать:
– сделки, совершенные организацией до процедуры реорганизации,
которые впоследствии могут быть оспорены;
– неправильные управленческие решения относительно выбора формы
реорганизации и времени ее проведения;
– нарушение предусмотренного действующим законодательством
порядка проведения процедуры реорганизации;
– сознательное или непреднамеренное ущемление или нарушение прав
кредиторов и третьих лиц при реорганизации;
– действия юридического лица в качестве работодателя в трудовых
отношениях с работниками.
Таким образом, источниками проблем, связанных с реорганизацией
юридического лица всегда являются действия (законные и незаконные) и
бездействия самого юридического лица и его должностных лиц, которые
производятся как до начала процедуры реорганизации, так и во время ее
проведения, а также после ее завершения.
Проблемы, возникающие при реорганизации юридического лица, можно
разделить на 2 группы.
54
В первую входят проблемы внутренней направленности, то есть такие,
которые возникают и разрешаются в границах организации-
правопредшественника и ее правопреемников. К ним относятся:
1. Проблемы организационного и процессуального характера, в том
числе:
– принятие решения о реорганизации вследствие ошибочного суждения
о позициях организации на рынке, а также непонимания процессов,
происходящих внутри организации; последствиями таких действий может
явиться отсутствие ожидаемого эффекта, а иногда и наоборот, усугубление
существующих проблем;
– ошибки при составлении и подаче необходимых документов в орган,
осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц; как
следствие – отказ в регистрации, что, в свою очередь, влечет затягивание самой
процедуры реорганизации, а также может привести к дополнительным
расходам (например, в случае пропуска сроков подачи уведомления заявителю
придется заплатить штраф за пропуск срока (п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ) и заново
проводить общее собрание).
2. Проблемы в сфере трудовых правоотношений, которые могут
возникнуть при решении кадровых вопросов и повлечь за собой негативные
последствия в виде судебных процессов и проверок работодателя надзорными
органами в области труда.
Во вторую группу входят проблемы внешней направленности, то есть
те, которые возникают при участии или по инициативе третьих лиц:
1. Проблемы, связанные с правопреемством при реорганизации. К ним
можно отнести спорные вопросы, возникающие, например, при распределении
прав и обязательств между правопреемниками реорганизованного
юридического лица.
2. Проблемы, связанные с правами кредиторов организации-
правопредшественника. В качестве примера можно указать последствия не
уведомления кредиторов о реорганизации должника, а также отсутствие норм
55
права, которые бы обязывали обеспечивать исполнение передаваемых при
реорганизации обязательств.
3. Проблемы, связанные с рисками в сфере надзора в области
реорганизации юридических лиц, осуществляемого государственными
органами.
Классификация проблем, возникающих при реорганизации, оформлена в
Приложении М.
Например, реорганизация в форме выделения или разделения имеет
повышенный риск признания еѐ фиктивной налоговыми органами, так как
нередко основной целью такой реорганизации является налоговая оптимизация,
которая достигается, помимо прочего, за счет получения необоснованной
налоговой выгоды.
Основаниями признания реорганизации фиктивной является
недостаточная обоснованность деловой цели реорганизации в форме выделения
или разделения, сопряженная с признаками формальной реорганизации. При
этом под формальной реорганизацией будет пониматься такая, которая
осуществляется только документально. Юридически реорганизация считается
завершенной, однако фактически ее не происходит.
По данным Федеральной налоговой службы Российской Федерации за
период с 2013 по 2017 годы арбитражными судами рассмотрено более 400 дел
на общую сумму более 12,5 миллиардов рублей, в отношении незаконной
схемы дробления бизнеса. В связи с всплеском дел данной категории
Федеральной налоговой службой Российской Федерации выпущено письмо №
СА-4-7/15895@, в котором, помимо прочего, перечисляются признаки
формальной реорганизации, при этом необязательно наличие всех признаков,
достаточно доказанности наличия части из них в их совокупности и
взаимосвязи. К основным признакам относятся:
– деление организации, применяющей основную систему
налогообложения между несколькими лицами. При этом образованные
юридические лица применяют специальные налоговые режимы,