34
юридических лиц возникает одно новое юридическое лицо, к которому
переходят все права и обязанности прежних юридических лиц, прекращающих
свое существование.
Присоединение отличается от слияния следующим. В результате слияния
прекращают существование все объединяющиеся организации. При
присоединении прекращают существование только присоединяемые
организации, а та организация, к которой происходит присоединение,
продолжает свою деятельность
1
.
Присоединение, как и слияние, может быть только добровольным.
Принудить организацию к тому, чтобы она присоединилась к другой
организации, нельзя. Присоединение всегда происходит по воле самого
юридического лица (по решению учредителей (участников) юридического лица
либо его органа, уполномоченного на это учредительными документами).В
рамках процедуры слияния и присоединения могут объединиться только такие
организации, которые имеют одинаковую организационно-правовую форму.
Например, два акционерных общества (АО) могут слиться, а вот акционерное
общество и общество с ограниченной ответственностью (ООО) не могут; ООО
может присоединиться к ООО, а вот АО к ООО присоединиться не может.
Разделение и выделение.
Реорганизация в форме разделения и выделения является наиболее
распространенной в российской предпринимательской практике. В зарубежной
системе корпоративного права, наоборот, популярна процедура
реструктуризации бизнеса, направленная на концентрацию капитала
2
.
Под разделением организации понимается ее прекращение с передачей
всех прав и обязанностей вновь созданным организациям.
Хозяйственные общества могут быть подвергнуты разделению без
ограничения. Основанием для этого являются ст. 57 ГК РФ и нормы ФЗ «Об
1
Ломайкина И. С. Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству
Российской Федерации //Вестник магистратуры. – 2015. – №. 1-3. – С. 115.
2
Кулик Т. Ю., Левицкая Е. А. Реорганизация юридических лиц по новому
гражданскому законодательству //Образование и наука. – 2015. – С. 32-33.
35
акционерных обществах» и ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью».
По решению собственника унитарные предприятия могут быть разделены
лишь на такие же унитарные предприятия (ст. 32 Закона об унитарных
предприятиях). В противном случае разделение должно производиться в
соответствии с законодательством о приватизации
1
.
Что касается некоммерческих организаций, то потенциальная
возможность их разделения закреплена в ст. 16 Федерального закона от 12
января 1996 г. № 7- ФЗ
2
. Однако пункт 1 этой статьи сформулирован таким
образом, что некоммерческая организация может быть реорганизована в
порядке, предусмотренном ГК РФ, ФЗ «О некоммерческих организациях» и
другими федеральными законами.
Разделение следует отличать от сходной с ним формы реорганизации -
выделения. При выделении, в отличие от разделения, реорганизуемое
предприятие не прекращается, а передает часть своих прав и обязанностей
выделившимся организациям.
Разделение - один из наиболее популярных способов реструктуризации
бизнеса. В отечественной же действительности разделение чаще всего
направлено на вывод наиболее ликвидных активов в различных целях.
Объем прав и обязанностей реорганизованного юридического лица и
выделившихся или разделившихся лиц определяется в разделительном
балансе
3
.
В результате выделения и разделения могут образоваться организации
только той организационно-правовой формы, какую имеет реорганизуемая
компания.
1
Кулик Т. Ю., Левицкая Е. А. Реорганизация юридических лиц по новому
гражданскому законодательству //Образование и наука. – 2015. – С. 32-34.
2
Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 02.12.2019) "О некоммерческих
организациях" // "Российская газета", N 14, 24.01.1996.
3
Гутенева М. С. Правовая природа реорганизации юридических лиц, виды
реорганизации //Таврический научный обозреватель. – 2016. – №. 11-2 (16).
36
В зависимости от конкретных причин и целей реорганизация в форме
выделения может осуществляться добровольно либо в принудительном
порядке.
Добровольно процесс выделения происходит точно так же, как и при
других формах реорганизации, т.е. по решению учредителей (участников)
юридического лица либо его органа, уполномоченного на это учредительными
документами.
Принудительная реорганизация юридического лица в форме разделения и
выделения осуществляется в целях ограничения монополистической
деятельности субъектов предпринимательской деятельности.
Преобразование.
Первоначально в российском законодательстве преобразование
использовалось в процессе приватизации государственного и муниципального
имущества для юридического оформления смены собственника.
Государственное или муниципальное предприятие выбывало из гражданского
оборота, и его место занимало акционерное общество. Таким образом,
приватизированным юридическим лицам придавался новый правовой статус
1
.
Учеными неоднократно высказывалось мнение о том, что преобразование
предприятий в иную организационно-правовую форму, отличается от
реорганизации по двум признакам:
1) субъектный состав остается неизменным;
2) отсутствует правопреемство.
При преобразовании не происходит замены одного юридического лица
другим, а видоизменяется лишь организационно-правовая форма предприятия.
Поскольку в обороте продолжает действовать прежний субъект с прежним
объемом прав и обязанностей, отпадает и проблема правопреемства
2
.
1
Габов А. В. Утрата доли участия при преобразовании акционерного общества в
общество с ограниченной ответственностью // Правоприменение. – 2019. – Т. 3. – №. 4. – С.
91-104.
2
Галазова З. В. Институт реорганизации юридического лица //Вестник
Владикавказского научного центра. – 2015. – Т. 15. – №. 4.
37
При преобразовании отсутствует отличительная особенность,
характерная для реорганизации, а именно: не прекращаются прежние и не
создаются новые юридические лица. Преобразование является способом
изменения организационно-правовой формы одного и того же юридического
лица.
Инициатором преобразования может выступить само предприятие,
собственник его имущества либо такая обязанность предусматривается в
законе.
Особенности преобразования отдельных видов юридических лиц, как и
во всех предшествующих случаях, определяются специальным
законодательством о конкретном виде юридических лиц.
1
То есть суть преобразования - смена организационно-правовой формы
юридического лица. Преобразовать ООО можно в АО (безопаснее - в
непубличное АО), хозяйственное товарищество или производственный
кооператив.
Для преобразования ООО необходимо подготовить учредительный
документ (устав или договор). Далее участники общества должны принять
единогласно решение о реорганизации. Далее, подать в течение трех рабочих
дней после этого уведомление в регистрирующий орган о принятии решения.
Зарегистрировать реорганизацию через три месяца после внесения в ЕГРЮЛ
записи о начале реорганизации ООО. При преобразовании ООО в АО до
подачи документов на регистрацию реорганизации потребуется
зарегистрировать выпуск акций, а после - зарегистрировать отчет об итогах
выпуска и заключить договор с регистратором.
Рассмотрим, какие документы на практике нужны для принятия решения
о преобразовании ООО.
Нужно подготовить учредительный документ юридического лица,
создаваемого в результате реорганизации, а также инвентаризационные
1
Гутенева М. С. Правовая природа реорганизации юридических лиц, виды
реорганизации //Таврический научный обозреватель. – 2016. – №. 11-2 (16).
38
документы. Вид учредительного документа зависит от того, в какую
организационно-правовую форму реорганизуется ООО. Если ООО
преобразуется:
- в АО - подготовить проект устава, соответствующий требованиям ст. 11
Закона об АО;
- производственный кооператив - подготовить проект устава,
соответствующий требованиям ст. 5 Федерального закона от 08.05.1996 N 41-
ФЗ "О производственных кооперативах";
- полное товарищество - подготовить учредительный договор,
соответствующий требованиям п. 4 ст. 52 и п. 2 ст. 70 ГК РФ;
- товарищество на вере - подготовить учредительный договор,
соответствующий требованиям п. 4 ст. 52 и п. 2 ст. 83 ГК РФ.
Инвентаризационные описи или акты инвентаризации и другие
документы (например, сличительные ведомости) составляются по результатам
инвентаризации для целей бухгалтерского учета (ч. 3 ст. 11 Закона о
бухгалтерском учете, п. 22 Методических указаний по бухгалтерскому учету
МП, п. п. 2.5, 4.1 и 5.6 Методических указаний по инвентаризации).
Составлять передаточный акт при преобразовании не нужно. Для
принятия общим собранием решения о реорганизации в форме преобразования:
1) созывается общее собрание участников в соответствии с требованиями
законодательства и устава общества;
2) проводится собрание и принимается решение по вопросу
реорганизации в форме преобразования. Решение принимается единогласно
всеми участниками общества (п. 8 ст. 37 Закона об ООО)
Согласно п. 5 ст. 58 ГК РФ при преобразовании юридического лица
одного вида в юридическое лицо другого вида к вновь возникшему
юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного
юридического лица в соответствии с передаточным актом.
В завершение сделаем нижеследующие выводы.
39
Специфической чертой реорганизации независимо от ее формы является
универсальное правопреемство.
Формально правопреемство документируют: передаточный акт (при
слиянии, присоединении и преобразовании); разделительный баланс (при
разделении и выделении) (п. 1 ст. 59 ГК); предусмотрено заключение договора
о слиянии или присоединении.
Статья 60 ГК РФ устанавливает гарантии прав кредиторов
реорганизуемого юридического лица.
Процедура реорганизации лишена четкого подразделения на стадии, что
присуще ликвидации организации.
Далее рассмотрим проблемы и порядок передачи различных видов
имущества в ходе реорганизации.
2.2. Проблемы и порядок передачи различных видов имущества при
реорганизации
Процесс реорганизации компаний неразрывно связан с имущественным
правопреемством. Главным является вопрос об объеме обязанностей и прав,
переходящих к правопреемнику, так как они могут быть переданы как в
полном, так и в частичном объеме. Имущество организаций, создаваемых в
результате реорганизации, формируется исключительно за счет имущества
реорганизуемых организаций.
Варианты передачи имущества, находящегося в собственности
юридического лица, другому лицу:
1. реорганизация в форме выделения;
2. реорганизация в форме разделения;
3. внесение имущества в уставный капитал;
4. передача по договору купли-продажи.
В случае реорганизации юридического лица согласно ч. 3 п. 2 ст. 218 ГК
РФ право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит к
40
юридическим лицам - правопреемникам реорганизованного юридического
лица.
Так, например, при выделении должен быть составлен протокол общего
собрания участников организации по вопросу выделения в письменной форме и
в него следует включить информацию о решениях общества в связи с
реорганизацией (о порядке и условиях выделения, об утверждении
передаточного акта и др.). Также указать сведения о самом собрании (п. п. 3, 4,
5 ст. 181.2 ГК РФ).
Решение, принятое посредством очного голосования, и состав
присутствовавших при этом участников нужно подтвердить нотариально, если
иной способ не определен уставом общества или единогласно принятым
решением общего собрания участников (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).
Передаточный акт является основным документом, фиксирующим
передачу прав и обязанностей при реорганизации организаций, в нем
содержатся положения о правопреемстве и раскрытии информации в
бухгалтерской отчетности, а также в соответствии с решением учредителей
передаточный акт может включать бухгалтерскую отчетность в составе,
установленном статьей 14 Федерального закона от 06 декабря 2011 г. N 402-
ФЗ
1
.
Передаточный акт составляется в случае разделения или выделения в
свободной письменной форме и утверждается компетентным органом
юридического лица при принятии им решения по вопросу о реорганизации. Акт
должен содержать информацию о правопреемстве по всем обязательствам
реорганизуемого юридического лица: что, в каком объеме и кому переходит
(включая права и обязанности, по которым имеется спор).
При этом нельзя передать одному юридическому лицу только активы, а
другому - только долги. Если так сделать, то впоследствии эти юридические
лица будут отвечать перед кредиторами солидарно. Не отражение в
1
Федеральный закон от 06.12.2011 N 402-ФЗ (ред. от 26.07.2019) "О бухгалтерском
учете" // "Российская газета", N 278, 09.12.2011.
41
передаточном акте всех прав и обязанностей влечет отказ в государственной
регистрации реорганизации.
Кроме того, в акте необходимо определить порядок правопреемства в
связи с изменениями, которые могут произойти после даты его утверждения
(например, возникнут новые права). Приложением к передаточному акту могут
быть документы бухучета (например, бухгалтерская отчетность, акты
инвентаризации).
Законодательные акты РФ не раскрывают понятие разделительного
баланса (передаточного акта), а из смысла ст. 58, 59 ГК РФ следует, что
указанные акты являются документами, опосредующими переход прав и
обязанностей в порядке правопреемства. Разделительный баланс и
передаточный акт утверждаются общим собранием участников не как
самостоятельные документы, а как часть условий реорганизации – условий о
переходе имущества, однако в силу того, что сведения, содержащиеся в них,
зачастую включают документы бухгалтерской отчетности, акты
инвентаризации и т.п., они оформляются в виде отдельных документов.
В решении о реорганизации учредители выбирают способ оценки
передаваемого имущества и обязательств в порядке правопреемства, в котором
может быть также предусмотрен порядок правопреемства в связи с
изменениями в имуществе и обязательствах, которые могут возникнуть после
даты утверждения передаточного акта в результате текущей деятельности
реорганизуемой организации (при реорганизации всегда возникает вопрос, что
делать, ведь между составлением передаточного акта и окончанием
реорганизации всегда проходит достаточно длительное время (несколько
месяцев) и стоимость имущества, прав и обязательств обязательно меняется), а
также особый порядок осуществления отдельных хозяйственных операций в
части получения (предоставления) кредитов и займов, финансовых вложений и
т.п.
Поэтому при утверждении передаточного акта, как составляющая его
часть или как отдельное приложение, прописываются и утверждаются
42
принципы определения стоимости передаваемых прав и обязательств с учетом
изменения за период самого процесса реорганизации. Актуальным такое
приложение является для разделения и выделения. Когда нужно четко
определить, что куда передается и в каком объеме. В остальных формах
реорганизации проблема не так остра - передается всё и в том виде, в каком оно
сформировалось к моменту окончания реорганизации. При реорганизации в
форме выделения правильное определение стоимости передаваемого
имущества имеет первостепенное значение.
Поэтому при утверждении передаточного акта рекомендуется
учредителям доутверждать приложение к передаточному акту с принципами
разделения. В частности, принципы примерно такие:
основные средства передаются по остаточной
стоимости на момент завершения реорганизации;
расходы по незавершенному производству передаются в
том объеме, в котором они сформировались в учете на момент
окончания реорганизации
1
.
В процессе реорганизации происходит универсальное правопреемство,
фактической передачи имущества одной организации другой нет. В
бухгалтерском учете такая процедура не является безвозмездной передачей или
продажей имущества и обязательств, при этом в бухгалтерском учете
предшественника при передаче активов и обязательств бухгалтерские записи не
делаются. В бухгалтерской отчетности производится построчное вычитание
числовых показателей, кроме показателей отчета о финансовых результатах
2
.
Передаточный акт составляется в случае разделения или выделения в
свободной письменной форме и утверждается компетентным органом
юридического лица при принятии им решения по вопросу о реорганизации.
1
Петров А. М., Мельникова Л. А. Теоретические основы учета и формирования
отчетности при реорганизации и ликвидации юридических лиц //Kant. – 2017. – №. 1 (22). С.
14.
2
Толстикова О. М., Коробовская И. И. Проблемы защиты прав кредиторов при
реорганизации юридического лица //Право и политика: теоретические и практические
проблемы. – 2017. – С. 367-371.
43
Акт должен содержать информацию о правопреемстве по всем
обязательствам реорганизуемого юридического лица: что, в каком объеме и
кому переходит (включая права и обязанности, по которым имеется спор). При
этом нельзя передать одному юридическому лицу только активы, а другому -
только долги. Если так сделать, то впоследствии эти юридические лица будут
отвечать перед кредиторами солидарно.
Не отражение в передаточном акте всех прав и обязанностей влечет отказ
в государственной регистрации реорганизации.
Кроме того, в акте необходимо определить порядок правопреемства в
связи с изменениями, которые могут произойти после даты его утверждения
(например, возникнут новые права).
Приложением к передаточному акту могут быть документы бухучета
(например, бухгалтерская отчетность, акты инвентаризации).
Права и обязанности, включаемые в передаточный акт.
Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по
всем без исключения правам и обязанностям реорганизуемого общества, в том
числе и по тем, которые состоят в споре (п. 1 ст. 59 ГК РФ).
Для этого в акте нужно указать:
1) какое конкретное имущество или иные активы (оборотные и
внеоборотные средства) переходят к каждому юридическому лицу;
2)какие пассивы (капитал и резервы, долгосрочные и краткосрочные
обязательства) переходят к каждому юридическому лицу.
По смыслу п. 3 ч. 13 ст. 20 Закона о лицензировании
1
, если юридическое
лицо имеет лицензию на осуществление определенного вида деятельности, то
права, предоставляемые такой лицензией, при реорганизации в форме
разделения не переходят, а действие лицензии прекращается. В случае
реорганизации в форме выделения действие лицензии, выданной
юридическому лицу, из которого выделяется новое юридическое лицо, не
1
Федеральный закон от 04.05.2011 N 99-ФЗ (ред. от 15.04.2019) "О лицензировании
отдельных видов деятельности" // Собрание законодательства РФ. 2011. N 19. Ст. 2716.