64
Определением от 17.06.2016 N 309-ЭС16-1899 отправила дело на новое
рассмотрение в суд первой инстанции по мотиву неверного расчета суммы
неосновательного обогащения. Впрочем, такой технический момент, как
правильность расчета суммы неосновательного обогащения, не имеет значения
для настоящего исследования. Куда важнее правовая позиция Верховного Суда
РФ по принципиальному вопросу о возможности сохранения у Института права
оперативного управления после реорганизации в форме преобразования. По
данной проблеме суд согласился с доводами истца и указал, что Институт все
же не является обладателем права оперативного управления. Следовательно,
принципиально требования истца о взыскании неосновательного обогащения
правомерны. Верховный Суд в своем Определении, в частности, указал: "Более
того, осуществляя реорганизацию юридического лица, его учредители должны
соблюдать требования закона, наделяя юридическое лицо теми правами и
обязанностями, которыми оно вправе обладать согласно его организационно-
правовой форме. Несоблюдение учредителем порядка реорганизации,
закрепление за вновь созданным лицом имущества на праве оперативного
управления в нарушение закона и прав одного из собственников этого
имущества не может, соответственно, как ошибочно считает суд кассационной
инстанции, нарушать прав ответчика, которого при таких нарушениях закона
нельзя признать надлежащим обладателем этого права".
Представляется, что основная правовая проблема при разрешении
данного судебного спора и иных подобных казусов сводится к коллизии между
п. 5 ст. 58 ГК РФ, в соответствии с которым при преобразовании юридического
лица его права и обязанности в отношении других лиц (кроме корпоративных
прав и обязанностей) не изменяются, и п. 1 ст. 296 ГК РФ, из которого следует,
что право оперативного управления может принадлежать юридическим лицам
строго определенной организационно-правовой формы.
При разрешении этой правовой коллизии велик соблазн применить
общепринятое правило lex specialis derogat lex generalis (лат. "специальный
закон отменяет действие общего"). Однако на практике определить, какая
65
норма является в данном конкретном случае общей, а какая специальной,
непросто. "Следует отметить относительность деления норм на общие и
специальные", - справедливо указывает А.Ф. Черданцев
52
. Если рассмотреть п.
5 ст. 58 и п. 1 ст. 296 ГК РФ, то однозначно определить, какая из этих норм
является общей, а какая специальной, вряд ли получится.
Думается, что при разрешении данной коллизии необходимо осуществить
детальное толкование п. 5 ст. 58 ГК РФ. Следует еще раз обратиться к его
тексту: "При преобразовании юридического лица одной организационно-
правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы
права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении
других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении
учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией
(выделено мной. - Д.Ф.)". Обращает на себя внимание оговорка про права "в
отношении других лиц". Не проще ли было написать просто "права и
обязанности реорганизованного юридического лица не изменяются" без каких-
либо оговорок? Ведь, строго говоря, любые права и обязанности возникают в
отношении других лиц. Зачем лишние слова в тексте правовой нормы?
Кроме того, законодатель далее в п. 5 ст. 58 оговаривается: "...за
исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников),
изменение которых вызвано реорганизацией". То есть явно указано, что не все
права и обязанности реорганизуемого юридического лица остаются
неизменными.
Можно предположить, что под "другими лицами" в контексте данной
нормы закона следует понимать должников и кредиторов в обязательственных
отношениях реорганизуемого юридического лица. На все прочие
разновидности правоотношений этого лица (вещные, корпоративные,
административные и т.д.) указанная норма не распространяется.
Следовательно, п. 5 ст. 58 ГК РФ нужно трактовать ограничительно.
52
Черданцев А.Ф. Толкование права и договора. М., 2003. С. 170.
66
Глава 3. Особенности реорганизации отдельных форм
юридических лиц
3.1 Особенности реорганизации кредитных организаций
Кредитная организация сможет пройти реорганизацию через слияние,
присоединение, разделение, выделение, переустройство.
При реорганизации кредитной организации права и долги переходят к
правопреемникам. В процессе реорганизации в устав и Книгу государственной
регистрации кредитных организаций нужно внести нужные видоизменения, а
все документы, у которых не истек срок хранения передают в определенном
порядке правопреемнику. Гарантии прав кредиторов юридического лица при
его реорганизации определяются ст. 60 ГК РФ «Гарантии прав кредиторов
юридического лица при его реорганизации».
Банк России имеет право потребовать реорганизации кредитной
организации в определенных случаях:
-когда кредитная организация не выполняет запросы некоторых
кредиторов по финансовым обещаниям и (или) не осуществляет обязанность по
оплате обязательных платежей в период, который превышает семь дней и более
с периода наступления дня их оплаты и (или) выполнения, из-за отсутствия или
нехватки финансов на корреспондентских счетах кредитной организации;
-когда кредитная организация пропускает уменьшение своих средств
(капитала) по сопоставлению с их (его) наибольшей величиной, которая была
достигнута за конечные 12 месяцев, более чем за 30% при синхронном
невыполнении одного из непременных нормативов, которые установлены
Банком России;
-когда кредитная организация преступает норматив текущей
ликвидности, которая установлена Банком России, в период последнего месяца
больше чем на 20%26.
Потребности Банка России об реализации мер по финансовому
оздоровлению кредитной организации обязано заключать список оснований для
67
его назначения, а также предложения о видах и периоде реализации
предоставленных мер.
Реорганизация кредитной организации как юридического лица имеет
возможность быть осуществлена в виде слияния, присоединения, разделения,
выделения и переустройства в другую организационно-правовую форму (ст. 57
– 59 ГК РФ). Единственная форма, какая не повлечет ликвидации работы
кредитных организаций, – является выделением
53
.
Потому, что кредитные организации функционируют в виде
хозяйственных обществ, постановления об их реорганизации могут принимать
лишь более высокие органы управления – собрания акционеров или участников
(ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах», п. 2 ст. 33 ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью»)
54
.
В соответствии п. 6 ст. 60 ГК РФ отличие реорганизации кредитных
организаций исходит из того, что вводят последовательность извещения органа,
исполняющего государственную регистрацию, о начале проведения
реорганизации кредитной организации, последовательность извещения
кредиторов реорганизуемых кредитных организаций, последовательность
предъявления кредиторами запросов о осуществлении обязательств до срока
или прекращении надлежащих обязательств и компенсации убытков, при этом,
последовательность открытия информации, задевающей финансово-
хозяйственную деятельность реорганизуемой кредитной организации,
назначаются законами, которые регулируют деятельность кредитных
организаций. В этом случае, положения п. 1 – 5 ст. 60 ГК РФ кредитными
организациям не используются. Тем не менее, ФЗ РФ «О банках и банковской
деятельности»
55
определяет подобные особенности лишь в доле уведомления о
53
Ерофеев, Б.В. Гражданское право России [Текст] /Б.В. Ерофеев. – М.: Юрайт, 2017. – С.
197.
54
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 04.11.2019) «Об обществах с
ограниченной ответственностью» // Собрание законодательства РФ, 16.02.1998, N 7, ст. 785
55
Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 27.12.2019) «О банках и банковской
деятельности» (с изм. и доп., вступ. в силу с 08.01.2020) // Собрание законодательства РФ,
05.02.1996, N 6, ст. 492
68
реорганизации Банка России как фиксирующего органа (ч. 5 ст. 23), при этом, в
части извещения кредиторов и выявления информации о важнейших
обстоятельствах (событиях, действиях), задевающих финансово-
хозяйственную деятельность кредитной организации, при ее реорганизации в
виде слияния, присоединения и переустройства (ст. 23.5). Таким образом, в
прочей части кредитным организациям, смотря на обстоятельства, от их
организационно-правовой формы подобает следовать п. 6 ст. 15 ФЗ «Об
акционерных обществах» или п. 5 ст. 51 ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью»
56
.
При реорганизации кредитных организаций, в итоге какой формируется
новейшая кредитная организация, Банк России анализирует вопрос о том,
чтобы выдать ей новые лицензии на реализацию банковских операций. В этом
случае, Банк России обращает внимание на лицензии, на основе каких
функционировали реорганизованные кредитные организации.
К кредитным организациям, появившимся в следствии преобразования в
другую организационно-правовую форму, и так же, к тем кредитным
организациям, к каким совершилось присоединение прочих кредитных
организаций или сформированным в итоге слияния, не предъявят запросы по
наименьшему размеру уставного капитала, определенные для только что
основываемых кредитных организаций.
Не считаются реорганизацией видоизменение кредитной организации,
которая действует в виде акционерного общества, вида акционерного общества
(открытое или закрытое), и так же, модификации статуса кредитной
организации с банка на небанковскую кредитную организацию либо с
небанковской кредитной организации на банк.
Перемена статуса кредитных организаций в рассмотренных случаях
проходит в форме внесения изменений в учредительные документы кредитной
организации.
56
Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 04.11.2019) «Об акционерных
обществах» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2020) // Собрание законодательства РФ,
01.01.1996, N 1, ст. 1
69
Реорганизация кредитных организаций сможет быть как добровольной
(по причине постановления ее собрания акционеров или участников), так и
недобровольной (по заявке Банка России). Хотя конечный вариант можно
отнести к принудительной реорганизации крайне условно, потому, что Банку
России может принадлежать лишь намерение в осуществлении реорганизации.
Постановление о ней, тем не менее, будет принимать собрание акционеров или
участников.
Отличительной особенностью реализации добровольной реорганизации
считается то, что Банк России опирается на п. 6 ч. 2 ст. 74 ФЗ «О Центральном
банке Российской Федерации (Банке России)»31 и ч. 8 ст. 23 ФЗ «О банках и
банковской деятельности» и обладает правом наложить запрет, если в итоге
проведения обозначенной реорганизации появятся основы для использования
мер по предотвращению банкротства
57
.
Принудительная реорганизация сможет использоваться к кредитной
организации как критерий влияния в том случае, когда появляется истинная
угроза кругу интересов ее кредиторов и вкладчиков (п. 2 ч. 2 ст. 74 ФЗ «О
Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»), при этом, мера по
предотвращению несостоятельности (банкротства) отражена в ФЗ РФ от
29.12.2006 № 247-ФЗ (ред. от 22.12.2019)» и ст. 72 ФЗ РФ «О Центральном
банке Российской Федерации (Банке России)». В данных эпизодах
реорганизация проходит в виде слияния и присоединения, т.е. в конфигурациях,
устремленных на соединение (укрупнение) кредитных организаций.
Реорганизация как критерий по предотвращению банкротства сможет
быть осуществлен кредитной организацией независимо или принудительно, по
запросу Банка России. Данная мера используется с периода появления основ
для использования мер предотвращения до дня отзыва лицензии. Меры по
предотвращению носят предупреждающий, предохранительный характер и
устремлены на реставрацию финансовой устойчивости кредитной организации,
57
Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ (ред. от 03.04.2020) «О Центральном банке
Российской Федерации (Банке России)» // Собрание законодательства РФ, 15.07.2002, N 28,
ст. 2790
70
возобновление платежеспособности и предупреждение банкротства. Все меры
исполняются до отзыва лицензии и под наблюдением Банка России. В
касательстве проблемных и финансово неустойчивых банков исполняется
особенный контроль.
Реорганизация как критерий по предотвращению банкротства сильно
различается с мерами по предотвращению, реализовываемыми в общей
последовательности в соответствии с ФЗ № 247-ФЗ33. Так, критерии по
взаимоотношению к кредитной организации смогут быть использованы при
неимении симптома неисполнения в полном объеме обещаний перед
кредитором. Это разъясняется тем, что невероятность осуществления обещания
даже в части удостоверяет о неустойчивом положении кредитной организации.
Помимо этого, по сопоставлению с всеобщей последовательностью
использования процедур банкротства срок невыполнения уменьшен до 14 дней
в соответствии с ФЗ № 247-ФЗ.
Мера, обращенная на реорганизацию, как предупредительная мера,
преимущественно, должна быть реализована самой кредитной организацией,
как правило, органами управления, учредителями (участниками) кредитной
организации. Прохождение реорганизации может сохранить запросы и
требования к финансовой устойчивости кредитной организации, к какой
совершается присоединение или слияние.
Осуществление мер по предупреждению банкротства кредитной
организации считается обязанностью кредитной организации при появлении
надлежащих причин.
Для Банка России это считается правом. Тем не менее, в ФЗ № 247-ФЗ
рассмотрено ограничение данного права в случае, когда Банк России должен
отозвать у кредитной организации лицензию на реализацию банковской
деятельности.
С периода реализации мер по предотвращению банкротства вся работа
кредитной организации выполняется под контролем Банка России. Так,
кредитная организация должна сообщать Банку России о том, что проводятся
71
общие собрания учредителей (участников) кредитной организации, заседания
совета директоров (наблюдательного совета). Извещение об этом обязано быть
послано в Банк России не позднее пяти дней со дня проведения собрания
58
.
Исключения определены для эпизода, когда основы для использования
мер по предотвращению банкротства появились в границах пятидневного срока
для оповещения Банка России.
В данном случае кредитная организация обязана оповестить Банк России
не позже дня, последующего за днем появления причин для использования мер
по предотвращению банкротства. Оповещение о возможности проведения
общего собрания учредителей кредитной организации, заседания совета
директоров организуется в произвольной форме и обязано заключать данные о
дате и месте проведения собрания, и так же, повестку дня
59
.
Помимо этого, кредитная организация должна отправлять в Банк России
извещение о проведении сделок (нескольких сделок):
-с теми, кто заинтересован или лицами, способными оказывать влияние
на деятельность кредитной организации, устанавливаемыми по причине
соответствия ФЗ РФ, либо с лицами, во взаимоотношении с которыми
кредитная организация располагает возможностью прямо или косвенно (через
третье лицо) проявлять существенное влияние на решения;
-с теми, кто принимает их органы правления, либо с лицами, которые
располагают возможностью прямо или косвенно (через третье лицо) проявлять
значительное воздействие на постановления, которые принимаются органами
управления кредитной организации;
-с теми, кто связан с распоряжением имуществом кредитной организации,
цена какого имеет более 1% балансовой стоимости имущества кредитной
организации, установленной по информации ее бухгалтерской отчетности на
конечную отчетную дату, либо превосходит 15 миллионов рублей, помимо
58
Воробьев, Н.И. Гражданское право Российской Федерации [Текст] /Н.И. Воробьев.- М.:
Юристъ, 2012.- С. 81.
59
Ивакин, В.Н. Гражданское право [Текст] /В.Н. Ивакин; под ред. И.Б. Мартковича. –М.:
Логос, 2014.- С. 112.
72
этого, соединенных с использованием недвижимым имуществом,
приобретением и отпуском кредитов и займов, учетом векселей, с
возможностью проводить операции с ценными бумагами (вводя выпуск личных
ценных бумаг), отпуском гарантий и поручительств, уступкой прав
(требований), принятием долга и прощением долга, новшеством, отступным, и
при этом, с созданием доверительного управления;
-с теми, кто связан с покупкой акций (долей) в уставном капитале
хозяйственных обществ или с участием в организации (учреждении) других
юридических лиц. Уведомление о проведении перечисленных сделок должно
быть обращено кредитной организацией в Банк России в пятидневный срок со
дня проведения сделок.
Это извещение, как правило, составляют в произвольной форме, и оно
содержит данные о контрагенте, ценовых условиях и договорных сроках
реализации требований (обязательств) по заключенным сделкам
60
.
В таком случае, когда кредитная организация исполняет преобразование
как меру по предотвращению банкротства независимо, решение об этом
принимается поэтапно:
При присутствии причин для реализации мер по предотвращению
банкротства единоличный исполнительный орган кредитной организации
должен послать в совет директоров кредитной организации ходатайство о
реорганизации в период до 10 дней с момента появления причин для
реализации мер. Предоставленное ходатайство обязано включать рекомендации
о характере, формах и временных рамках их реализация. Это ходатайство
отправляется при обстоятельстве ликвидации основ, показанных в ФЗ № 247-
ФЗ кредитной организацией независимо. При этом, в случае, если совет
директоров (наблюдательный совет) кредитной организации не захочет принять
постановление по совету о реализации реорганизации или сможет принять
60
Федеральный закон от 29.12.2006 № 247-ФЗ (ред. от 22.12.2014) «О внесении изменений в
статьи 50.36 и 50.39 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) кредитных
организаций» и статью 72 Федерального закона «О Центральном банке Российской
Федерации (Банке России)» [Электронный ресурс] // Консультант Плюс: Версия Проф.
73
постановление об несогласии в реализации мер по предотвращению
банкротства, то руководитель кредитной организации должен направиться в
Банк России прямо с ходатайством о реализации мер в период не позже трех
календарных дней после окончания 10-дневного срока после отправления
ходатайства в совет директоров (наблюдательный совет).
В период 10 дней после этого отправления ходатайства руководителя
кредитной организации о реорганизации совет директоров (наблюдательный
совет) обязан принять постановление по нему.
В период пяти дней после направленности ходатайства единоличный
орган управления кредитной организацией отправляет в территориальное
учреждение Банка России, исполняющее надзор за ее деятельностью,
уведомление о назначении надлежащего ходатайства со списком предложенных
мер.
О принятом постановлении обязана быть реализована публикация в
«Вестнике Банка России»
61
.
О достигнутом постановлении совета директоров (наблюдательного
совета) обязан извещать Банк России, а собственно территориальное
учреждение Банка России, через устремления уведомления в произвольном
виде.
Это уведомление обязано заключать надлежащие сведения:
-форма проведения реорганизации. Реорганизация сможет быть
проведена в виде слияния или присоединения;
-полное фирменное наименование;
-место пребывания и почтовый адрес кредитной организации, которая
участвует в реорганизации с применением документов, свидетельствующих о
принятии решения о сборе общего собрания учредителей (участников)
реорганизуемых кредитных организаций (включая дату, место проведения и
61
Федеральный закон от 29.12.2006 № 247-ФЗ (ред. от 22.12.2014) «О внесении изменений в
статьи 50.36 и 50.39 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) кредитных
организаций» и статью 72 Федерального закона «О Центральном банке Российской
Федерации (Банке России)» [Электронный ресурс] // Консультант Плюс: Версия Проф