33
перехода; вновь созданное юридическое лицо становится универсальным
правопреемником прекращенных юридических лиц.
Слияние - это всегда участие двух и более лиц. Соответственно, такие
лица должны выразить свою волю на то, чтобы достичь юридических
последствий слияния, согласовать ее. Обычным способом согласования воль
нескольких субъектов при слиянии является договор. Однако
законодательство в части унитарных организаций (унитарные предприятия и
государственные учреждения) признает возможным осуществление слияния и
на основании решения собственника (учредителя) без заключения отдельного
договора.
С определением предмета договора о слиянии и отнесением его к тому
или иному (или самостоятельному) договорному типу как в законодательстве,
так и в различных исследованиях существует много неясностей. Во многом это
связано и с тем, что никаких общих положений об этих договорах, которые бы
распространялись на случаи слияния юридических лиц всех организационно-
правовых форм, видов и типов, нет. По существу каждый закон, который
упоминает такой договор, содержит в той или иной форме отдельные
положения о нем.
До 2009 года договор о слиянии рассматривался Федеральным законом
"Об обществах с ограниченной ответственностью" в качестве учредительного
договора, однако впоследствии такое положение было отменено. Из
действующего законодательства понять то, к какому договорному типу
относится договор о слиянии, практически невозможно.
В литературе высказана точка зрения о том, что договор о слиянии
представляет собой договор о реорганизации юридических лиц. Последний, в
свою очередь, представляет собой "самостоятельный договорный тип" -
общецелевой договор
1
, который "характеризуются единой целью, к
достижению которой стремятся его стороны. Помимо этого у них имеются
1
Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц //
Законодательство. 2004. N 2. С. 50.
34
непротиворечивые интересы, которые реализуются при достижении общей
цели"
1
.
С нашей точки зрения, правильнее квалифицировать договор о слиянии в
качестве соглашения двух или нескольких юридических лиц, обязующихся
совместно действовать для реализации единой цели - слияния юридических
лиц. Такое определение в полной мере соответствует определению простого
товарищества, данному в ст. 1041 ГК.
Тем не менее в настоящее время подобная квалификация не
представляется возможной в силу того, что содержание рассматриваемого
договора выходит далеко за пределы согласования порядка действия двух и
более лиц. Как показывает анализ законодательства, сегодня по своему
содержанию договор о слиянии включает в себя и другие положения. В
частности, можно привести следующие обязательные положения такого
договора применительно к слиянию акционерных обществ (ст. 16
Федерального закона "Об акционерных обществах"):
- наименование, сведения о месте нахождения каждого общества,
участвующего в слиянии, а также наименование, сведения о месте нахождения
общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния;
- порядок и условия слияния;
- порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в
слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент)
конвертации акций таких обществ;
- указание о количестве членов совета директоров (наблюдательного
совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом,
участвующим в слиянии, если уставом создаваемого общества не
предусматривается осуществление функций совета директоров
(наблюдательного совета) создаваемого общества общим собранием
акционеров этого общества;
1
Там же. С. 51.
35
- список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре
создаваемого общества;
- список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого
общества, если уставом создаваемого общества предусмотрено наличие
коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к
компетенции общего собрания акционеров;
- указание о лице, осуществляющем функции единоличного
исполнительного органа создаваемого общества;
- наименование регистратора создаваемого общества и сведения о его
месте нахождения.
Помимо обязательных реквизитов договор о слиянии может содержать и
иную информацию.
Договор о слиянии может содержать:
- условия, направленные на координацию действий сливающихся
акционерных обществ;
- "учредительские" условия, направленные на индивидуализацию
создаваемого юридического лица, определение персонального состава его
органов и лиц, оказывающих предусмотренные законом услуги, определение
долей в создаваемом обществе (конвертация);
- условия, направленные на регулирование деятельности
реорганизуемого общества в части совершения сделок;
- иные условия, сущность и содержание которых не предопределяется
законом.
Особенностью договора о слиянии при реорганизации акционерных
обществ является то, что он по существу представляет собой часть содержания
решения о реорганизации и никакого самостоятельного решения о его
одобрении не принимается. В такой ситуации, особенно с учетом изменений в
ГК в части введения ст. 60.1 и 60.2, договор о слиянии вообще утрачивает
какое-либо самостоятельное значение, ведь признать его недействительным
отдельно от решения о реорганизации также нельзя.
36
Помимо договора о слиянии слияние ряда унитарных организаций
может осуществляться и без договора. В этом случае документом, которым
регулируются условия реорганизации, а также обеспечивается волеизъявление
сливающихся лиц, является решение о реорганизации. Как и в случае с
договором о слиянии, общих положений о содержании такого решения закон
не содержит; соответствующие вопросы регулируются применительно к
отдельным видам юридических лиц
1
.
Анализ законодательства показывает: несмотря на большую историю
использования слияния в качестве формы реорганизации, законодательство до
сих пор содержит множество пробелов и противоречий. Нет в
законодательстве и общей части, которая действовала бы для юридических
лиц всех организационно-правовых форм, видов и типов.
Соответствующая общая часть, очевидно, может быть либо в ГК, либо в
законе общего характера. Она должна:
- устанавливать возможность осуществления реорганизации на
основании как договора о слиянии, так и решения сливающихся организаций;
- определить предмет договора о слиянии - совместные действия по
осуществлению реорганизации;
- определить содержание договора о слиянии (равно как и требования к
содержанию решения о реорганизации в форме слияния при отсутствии
договора). Договор о слиянии, как и договор о совместной деятельности,
должен содержать: предмет договора - совместные действия по
осуществлению реорганизации; порядок и сроки согласования проектов
решений, которые будут предложены для утверждения органам управления
юридических лиц; порядок и сроки реализации принятых органами
управления сливающихся юридических лиц решений о реорганизации;
порядок действий и сроки по уведомлению кредиторов и органов
1
Наиболее подробно в настоящее время этот вопрос урегулирован Порядком создания,
реорганизации, изменения типа и ликвидации федеральных государственных учреждений, а
также утверждения уставов федеральных государственных учреждений и внесения в них
изменений, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 26 июля 2010 г. N 539.
37
государственной регистрации, порядок согласования текстов сообщений о
реорганизации; порядок действий по государственной регистрации вновь
созданного лица и иные условия;
- определить соотношение между договором о слиянии и решением о
реорганизации в форме слияния (в тех случаях, когда заключается договор).
Решение о реорганизации в форме слияния должно содержать все решения,
которые необходимы для начала реорганизации, ее успешного завершения,
создания в результате реорганизации новых юридических лиц. То есть, по
существу, все то содержание, которое в действующем законодательстве
включено в договор о слиянии, должно войти в качестве содержания в
решение о реорганизации в форме слияния;
- определить порядок подписания и согласования договора о слиянии.
Как было отмечено выше, особенностью правопреемства при слиянии
является его универсальный характер, что предопределяется тем, что
сливающиеся организации прекращают существование, а потому возникает
необходимость замены таких лиц вновь создающимся лицом во всех правах и
обязанностях, которые существуют к моменту прекращения сливающихся лиц.
Универсальность правопреемства при слиянии в настоящее время
породила дискуссию о необходимости составления при слиянии
передаточного акта. До 1 сентября 2014 г. этот вопрос был решен в законе: ст.
58 ГК прямо указывала, что при слиянии юридических лиц права и
обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому
лицу в соответствии с передаточным актом. Однако в действующей редакции
упоминания о передаточном акте нет
1
("При слиянии юридических лиц права и
обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому
лицу"). Соответственно, возникли предложения об исключении
1
Отметим, что в Концепции развития законодательства о юридических лицах (проект,
рекомендованный для опубликования и дальнейшего публичного обсуждения решением
Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию
гражданского законодательства от 16 марта 2009 г.) предполагалось исключить
необходимость составления передаточного акта при слиянии: "...ибо в них осуществляется
переход всех прав и обязанностей лишь к одному юридическому лицу".
38
необходимости составления передаточного акта при реорганизации
юридических лиц различных форм, видов и типов. Причем такое решение
было принято не на уровне закона, а в Постановлении Пленума Верховного
Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых
положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации", где п. 26 установлено следующее: "По смыслу пункта 1 статьи 58
ГК при слиянии все права и обязанности каждого из участвующих в слиянии
юридических лиц переходят к вновь возникшему юридическому лицу в
порядке универсального правопреемства вне зависимости от составления
передаточного акта и его содержания. Факт правопреемства может
подтверждаться документом, выданным органом, осуществляющим
государственную регистрацию юридических лиц, в котором содержатся
сведения из ЕГРЮЛ о реорганизации юридического лица, созданного в
результате слияния, в отношении прав и обязанностей юридических лиц,
прекративших деятельность в результате слияния, и документами
юридических лиц, прекративших деятельность в результате слияния,
определяющими соответствующие права и обязанности, в отношении которых
наступило правопреемство".
Признавая возможность такого подхода концептуально, тем не менее
следует высказаться в отношении такого решения резко отрицательно. Дело не
только в том, что отсутствие упоминания о передаточном акте в ст. 58 ГК
"компенсируется" результатами толкования ст. 59 ГК, показывающими, что
такой акт составляется всегда, когда реорганизация сопровождается
правопреемством
1
. Дело в том, что передаточный акт - это информация для
лиц, принимающих решение о действительном состоянии дел юридического
лица. Именно из него можно понять, каково будет имущественное состояние
вновь создаваемого лица, будет ли у него имущество или только долги.
1
Поэтому мы не можем согласиться с высказываемыми в некоторых исследованиях
суждениями о том, что ГК отменил обязанность юридических лиц, участвующих в слиянии,
оформлять передаточный акт (Скворцов Д.И. Совершение сделок по слияниям и
поглощениям публичных акционерных обществ по законодательству Российской
Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2014).
39
Особенно это важно для соблюдения интересов миноритарных участников
корпораций. Неясно также, о каком документе, "выданном органом,
осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц", идет речь
в указанном пункте Постановления Пленума Верховного Суда. Думается, что
реальные проблемы, которые возникнут в обороте, вынудят в будущем
вернуться к вопросу о необходимости составления передаточного акта (или
документа с иным названием) при реорганизации в форме слияния.
Другой наиболее известной и в течение длительного периода времени
применяемой в России формой реорганизации является присоединение (с
учетом того, что эта форма ранее понималась как одна из форм слияния и
имела иное название ("соединение" путем "вхождения"))
1
.
Общего определения присоединения, как и в случае со слиянием, для
организаций всех форм, видов и типов, действующее законодательство не
дает. ГК указывает только (из общих моментов): на специфику
правопреемства (универсальное) и завершение реорганизации (при
реорганизации в форме присоединения к нему другого юридического лица
первое из них считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ
записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица).
В ряде специальных законов можно встретить определения
присоединения, в частности:
- ст. 17 Федерального закона "Об акционерных обществах"
присоединением акционерного общества признает "прекращение одного или
нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому
обществу";
- ст. 53 Федерального закона "Об обществах с ограниченной
ответственностью" присоединением общества с ограниченной
ответственностью признает "прекращение одного или нескольких обществ с
передачей всех их прав и обязанностей другому обществу";
1
Подробнее см.: Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М., 2014.
С. 40 - 46.
40
- ст. 31 Федерального закона "О государственных и муниципальных
унитарных предприятиях" присоединением к унитарному предприятию
признает "прекращение одного или нескольких унитарных предприятий с
переходом их прав и обязанностей к унитарному предприятию, к которому
осуществляется присоединение".
Определение соответствующей формы реорганизации должно отражать
юридические последствия (в большинстве своем именно этим и отличаются
различные формы друг от друга). С учетом этого корректно такое определение
присоединения: форма реорганизации нескольких юридических лиц, в
результате которой:
а) одно или несколько юридических лиц, реорганизуемых в форме
такого присоединения, прекращают свое существование, а все их права и
обязанности в том виде, в котором они существуют к моменту перехода,
переходят:
- к другому юридическому лицу, участвующему в реорганизации
(присоединяющему юридическому лицу);
- к другим юридическим лицам (в этом случае - в долях, определяемых
решением о реорганизации), участвующим в реорганизации (присоединяющие
юридические лица);
б) присоединяющее (продолжающее существование) юридическое лицо
становится универсальным правопреемником прекращенных юридических
лиц, а присоединяющие (продолжающие существование) юридические лица
становятся правопреемниками прекращенных юридических лиц в части
перешедших к ним прав и обязанностей.
По сути, в форме присоединения может выступать с экономической
точки зрения многосторонний обмен активами, осложненный
правопреемством.
Как и в случае со слиянием, законодательство допускает две модели
присоединения: договорную и внедоговорную. Так же как и в случае со
слиянием, ни одна модель не регулируется должным образом.
41
Характер правопреемства при присоединении - универсальный, что
неоднократно подчеркивалось судебной практикой. Отмечалось это и в
правовых позициях Конституционного Суда РФ (в Определении от 7 декабря
2010 г. N 1620-О-О).
С правопреемством при присоединении в законодательстве теперь
существует та же проблема, что и со слиянием. Пункт 26 Постановления
Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами
некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации" указывает, что "...согласно пункту 2 статьи 58 ГК при
присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к
последнему переходят все права и обязанности присоединяемого
юридического лица в порядке универсального правопреемства вне
зависимости от составления передаточного акта. Факт правопреемства может
подтверждаться документом, выданным органом, осуществляющим
государственную регистрацию юридических лиц, в котором содержатся
сведения из ЕГРЮЛ о реорганизации общества, к которому осуществлено
присоединение, в отношении прав и обязанностей юридических лиц,
прекративших деятельность в результате присоединения, и документами
юридических лиц, прекративших деятельность в результате присоединения,
определяющими соответствующие права и обязанности, в отношении которых
наступило правопреемство".
Если ранее проблемой было то, что передаточный акт утверждался
только и исключительно присоединяющимся лицом, т.е. важнейший документ,
которым регулируется правопреемство, не утверждался юридическим лицом,
присоединяющим другое юридическое лицо, то теперь необходимость
составления передаточного акта исключена вообще. Как и в случае со
слиянием, полагаем, такое решение не следует из ГК и концептуально является
ошибочным.
Разделение как форма реорганизации начала использоваться в советский
период нашей истории.
42
Как и в отношении предыдущих форм реорганизации, общее его
определение в законе не дается, равно как и не устанавливается общее для всех
юридических лиц регулирование специфики реорганизации в такой форме.
Единственное общее положение, объединяющее случаи разделения любых
юридических лиц, содержится в ст. 58 ГК в части судьбы прав и обязанностей:
при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь
возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом.
В отдельных законах имеются определения разделения, а именно:
- ст. 18 Федерального закона "Об акционерных обществах":
"Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех
его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам";
- ст. 54 Федерального закона "Об обществах с ограниченной
ответственностью": "Разделением общества признается прекращение общества
с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным обществам";
- ст. 32 Федерального закона "О государственных и муниципальных
унитарных предприятиях": "Разделением унитарного предприятия признается
прекращение унитарного предприятия с переходом его прав и обязанностей к
вновь созданным унитарным предприятиям".
Анализ законодательства показывает, что общее определение разделения
может быть сформулировано следующим образом: это форма реорганизации
юридического лица, в результате которой реорганизуемое в форме такого
разделения лицо прекращает существование, создаются несколько новых
юридических лиц, все права и обязанности прекратившего существование
юридического лица переходят к вновь созданным юридическим лицам в долях
и на условиях, определенных решением о реорганизации.
Отличие разделения от слияния и присоединения заключается в том, что
здесь исключено какое-либо договорное начало, поскольку реорганизации в
действующей модели разделения подвергается одно юридическое лицо,
которому, соответственно, не с кем договариваться. Это предполагает