43
2.2. Особенности разных форм реорганизации юридических лиц
В соответствии с действующим российским законодательством в
настоящее время выделяют 5 форм реорганизации юридических лиц:
слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование.
- Реорганизация путем слияния
Слиянием в современном законодательстве признается создание нового
общества с передачей созданному юридическому лицу всех прав и
обязанностей реорганизуемых обществ с прекращением прав и обязанностей
последних. Общества, участвовавшие в слиянии, прекращают деятельность и
существование.
Слияние часто называют «альтернативной ликвидацией», поскольку
это способ выйти из бизнеса убыточным компаниям с минимальными
потерями (с момента регистрации нового юридического лица сливаемые
организации прекращают свое существование).
Любое юридическое лицо может быть реорганизовано в форме
слияния, но в некоторых случаях слияние организаций осуществляется с
предварительного согласия антимонопольного органа:
1) если суммарная стоимость активов сливаемых организаций по
бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату,
предшествующую дате представления ходатайства, превышает 3 мрд.
рублей;
2) если суммарная стоимость активов сливаемых финансовых
организаций по последним балансам превышает величину, установленную
Правительством Российской Федерации.
1
- Реорганизация путем присоединения
Присоединение – один из 5 существующих в настоящее время видов
реорганизации юридических лиц. Присоединением признается прекращение
1
Казачонок О. П. Реорганизация юридического лица в условиях реформирования
российского гражданского законодательства // Вестн. Волгогр. гос. ун-та. Сер. 5.
Юриспруд. 2016. № 3 (19). С. 21.
44
деятельности одного или нескольких обществ с передачей всех прав и
обязанностей реорганизуемого общества в соответствии с передаточным
актом другому обществу.
В процессе присоединения могут участвовать только организации,
имеющие одинаковую организационно-правовую форму.
Решение о присоединении принимается общим собранием участников
каждого из обществ.
- Реорганизация путем разделения
Разделение – один из способов реорганизации юридических лиц, при
котором из одной большой компании вновь учреждаются две и более
организаций. Это обратный присоединению процесс.
- Реорганизация путем выделения
Согласно законодательству выделением общества признается создание
одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и
обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.
Согласно законодательству при выделении из состава юридического лица
одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права
и обязанности реорганизованного в соответствии с разделительным
балансом.
- Реорганизация путем преобразования
Преобразование – смена организационно-правовой формы уже
существующего юридического лица. Согласно закону существующие
общества могут преобразовываться в любой другой вид хозяйственного
общества. Акционерное общество может быть преобразовано только в
общество с ограниченной ответственностью или производственный
кооператив, а также в некоммерческое партнерство, общество с
ограниченной ответственностью может быть преобразовано в общество с
дополнительной ответственностью, открытое или закрытое акционерное
45
общество, полное товарищество, товарищество на вере (коммандитное
товарищество) или производственный кооператив.
1
Приоритетными принципами деятельности и развития крупных
компаний в мире в 1980-х гг. были маневренность, гибкость, экономия и
компактность, однако во второй половине 1990-х гг. они сменились на рост и
экспансию. С этого времени крупные компании начали искать
дополнительные возможности для расширения своей деятельности, одной из
наиболее популярных возможностей при этом стали слияние и поглощение
компаний.
2
Слияние является весьма распространенным приемом развития,
который используют сегодня даже самые успешные на рынке компании.
Данный процесс стал обычным, почти повседневным явлением.
Проблемы слияния и поглощения компаний вызывают серьезные
дискуссии в современной науке. Одни эксперты считают слияния важным
источником повышения результативности деятельности компаний. Другие
убеждены в том, что данные операции на рынке отображают только властные
стремления менеджеров, что снижает, а совсем не повышает
результативность деятельности компаний.
3
Вместе с тем наличие разных
подходов к оценке слияний и поглощений компаний не снижает
актуальности исследования данных сделок, поскольку это позволяет
избежать ошибок и извлечь полезные уроки на будущее.
Понятия «слияние» и «поглощение» имеют разное юридическое
толкование в России и за рубежом, но, несмотря на это обстоятельство, они
часто используются в качестве синонимов и четкого отличия (особенно в
англосаксонском праве) между ними нет. В правовом отношении «слияние»
и «поглощение» считаются формой реорганизации юридического лица. В
действующем российском законодательстве термин «поглощение»
1
Яньков В. Г. Проблемные аспекты реорганизации юридических лиц // Научная мысль,
2016. № 2(20). С. 74.
2
Шиткина И. С. Корпоративное право. Учебный курс. М.: Кнорус, 2011. С. 12.
3
Донцов А. Конспект лекций спецкурса «Сделки слияний и поглощений в практике
международных компаний». М.: Clifford Chance CIS Limited, 2009. С. 28.
46
приравнивается к «присоединению»
1
. Реорганизация представляет собой
один из эффективных способов оптимизации предпринимательской
деятельности. В соответствии с российским законодательством (ст. 57
Гражданского кодекса РФ) реорганизация юридического лица (слияние,
присоединение, разделение, выделение, преобразование) возможна по
решению его учредителей (участников) или уполномоченного органа. При
этом допускается в процессе реорганизации юридического лица сочетание
разных ее форм и участие в ней двух и более юридических лиц. В п 3. Ст. 57
ГК РФ отмечается, что в установленных законом случаях, реорганизация
юридических лиц может быть осуществлена исключительно с согласия
уполномоченных органов государственной власти. Реорганизация
юридического лица считается осуществленной (кроме случаев
присоединения) после государственной регистрации юридических лиц,
созданных в результате реорганизации.
2
В ст. 15 Федерального закона «Об
акционерных обществах»
3
указывается, что общество может быть
добровольно реорганизовано в порядке, который предусматривается данным
законом. При этом отмечается, что особенности реорганизации общества –
субъекта естественной монополии, свыше 25% акций которого находятся в
федеральной собственности, регламентируются федеральным законом,
определяющим порядок и основания такой реорганизации.
Укрупнению компаний способствуют такие формы реорганизации, как
слияние и присоединение, а разделение и выделение приводит к уменьшению
1
Скворцов Д.И. Совершение сделок по слияниям и поглощениям публичных
акционерных обществ по законодательству Российской Федерации: Дис. канд. юрид. наук.
М., 2014. С. 17.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (с изм.
и доп., вступ. в силу с 02.10.2016) // Правовая система «Консультант плюс». –
[Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/63213653d504d250157b82cd9d3232
e3c26b5782/ (дата обращения 25.12.2017).
3
Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с изм. и доп.,
вступ. в силу с 01.09.2016) // Правовая система «Консультант плюс». [Электронный
ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_8743/76a8ada5f1fb17a482ebc93cdacde734
0fa060a4/ (дата обращения 25.12.2017).
47
компаний и сокращению масштабов их деятельности. Слияниями и
поглощениями на практике называются все сделки, которые объединяет
передача корпоративного контроля во всех формах, включая покупку и
обмен активами, ведущих к укрупнению и росту компании.
В российской юриспруденции понятийный аппарат слияния и
поглощения представлен преимущественно на доктринальном уровне. Ряд
ученых считают, что понятия «слияние» и «поглощение» одинаковыми и
взаимозаменяемыми. Однако следует отметить, что в зарубежной научной
литературе не существует разграничения данных понятий. Существует
общеизвестная аббревиатура M&A (merger & acquisition), которая означает
«слияние и поглощение». Термин «merger» обозначает поглощение
посредством приобретения основного капитала или ценных бумаг,
объединение, слияние компаний. Термин «acquisition» указывает на
приобретение, поглощение (компании).
За рубежом под слиянием понимается такое объединение
хозяйствующих субъектов, по итогам которого создается единая
экономическая единица, включающая в себя две и более существовавших
ранее структур. Законодательство Российской Федерации под слиянием
подразумевает такую реорганизацию хозяйствующих субъектов, при которой
их права и обязанности переходят к вновь созданному юридическому лицу
согласно передаточному акту. В связи с этим необходимым условием сделки
по слиянию компаний предстает создание нового юридического лица,
которое осуществляет свою деятельность на основе действовавших до его
появления прежних организаций, полностью утративших свое
самостоятельное существование. Вновь созданная компания принимает под
свой контроль, управляет всеми активами и выполняет обязательства перед
клиентами вошедших в нее компаний, после этого последние распускаются.
В частности, когда компания А объединяется с компаниями В и С, то вместо
48
них на российском рынке появляется новая компания D (D=А+В+C), а все
прежние юридические лица ликвидируются.
1
В зарубежной теории и практике слияние представляет собой
объединение нескольких юридических лиц, однако результатом слияния
может стать выживание одной из них, в то время как другие могут утратить
свою самостоятельность и прекратить существование. В России данный
частный случай определяется термином «присоединение», что подразумевает
прекращение деятельности одного или нескольких хозяйствующих субъектов
после передачи всех их прав и обязанностей юридическому лицу, к которому
они присоединяются (А=А+В+С).
2
Британская модель корпоративного управления подразумевает
восприятие акционерного общества в качестве социального института, что
дает возможность стратегическим инвесторам концентрировать в своих
руках контрольные пакеты акций предприятий. При этом недружественные
поглощения осуждаются общественным мнением. Важно заметить, что
британский рынок слияний и поглощений характеризуется
саморегулированием. В практике данного государства присутствуют
документы правительственных комитетов и неправительственных
организаций, которые регулируют процессы слияния и поглощения в
корпоративном секторе. Обратим внимание на то, что основная часть
документов, составляющих корпоративное законодательство
Великобритании, имеет рекомендательный характер. Это объясняет принятие
в государстве разных кодексов, которые регулируют взаимоотношения
участников рынка слияний и поглощений компаний. В Евросоюзе данный
рынок регулируется 13-ой Дерективой Совета ЕС
3
. Этот документ
1
Ильенко А. С. Слияния, поглощения и реструктуризация компаний. СПб.: АСТ, 2013. С.
67.
2
Лазуренко, В. И., Ломакин И. Н. Рейдерство: слияния и поглощения: Монография. М.:
TUKBI, 2012. С. 52.
3
Астахов П. Противодействие рейдерским захватам. М.: Изд. Эскимо, 2008. С. 67.
49
определяет минимальные стандарты и общие принципы для стран – членов
ЕС.
В рамках ЕС нет единых законов, которые регулировали бы процесс
поглощения компаний, но национальные законодательства стран-членов ЕС
не должны противоречить требованиями 13-й Директивы. Директива
направлена на защиту интересов акционеров; формирование
общеевропейской правовой инфраструктуры с целью урегулирования
конфликтов, возникающих в условиях поглощения компаний; гармонизацию
общеевропейского корпоративного права в сфере слияний и поглощений
компаний; предоставление равных возможностей компаниям при
приобретении контрольных пакетов акций других компаний; ограничение
возможностей защиты для поглощаемой компании. Соблюдение данных
норм и правил контролируют независимые органы государственной власти,
частные организации и общественные объединения.
В США термины «слияние» и «поглощение» также четко не
закреплены в законодательстве.
В стране модель корпоративного управления отличается наличием
большого количества акционеров, при этом фондовых рынок осуществляет
контроль за деятельностью компаний и их менеджмента. Государство
разработало правила поведения всех игроков на рынке слияний и
поглощений, которые отражены в следующих законах:
– федеральное законодательство о ценных бумагах (в частности, закон
о ценных бумагах 1933 г.
1
, закон о ценных бумагах и биржах 1934 г.
2
, закон
Уильямсона 1968 г.);
1
The Securities Act of 1933 [as amended through P.L. 112-106, approved April 5, 2012].
[Электронный ресурс]. Режим доступа: https://www.sec.gov/about/laws/sa33.pdf (дата
обращения: 25.12.2017).
2
Securities and Exchange Act of 1934. [as amended through P.L. 112-158, approved April 10,
2012]. [Электронный ресурс]. URL: https://www.google.ru/url?sa=t&rct=j&q=&esrc=
s&source=web&cd=1&ved=0ahUKEwjK4tClsd3QAhXEBZoKHVLPDwgQFggaMAA&url=htt
ps%3A%2F%2Fwww.sec.gov%2Fabout%2Flaws%2Fsea34.pdf&usg=AFQjCNHBrN3AxKl4tT
No2G0cbhNP6XWuxw&bvm=bv.139782543,d.bGs (дата обращения: 25.12.2017).
50
– федеральное антимонопольное законодательство (закон Шермана
1890 г., закон Клейтона 1914 г.
1
, закон Селлера-Кефовера 1950 г.
2
, закон о
совершенствовании антимонопольного законодательства Харта-Скотта-
Родино 1976 г.
3
);
– антимонопольное законодательство штатов;
– законодательство штатов против захвата компаний;
– трудовое и пенсионное законодательство;
– природоохранное законодательство;
– специфические отраслевые правила;
– соответствующее иностранное законодательство.
Регулированием сделок по слияниям и поглощениям в Америке
занимаются Федеральная торговая комиссия США и антитрестовский отдел
Министерства юстиции США, которые несут ответственность за соблюдение
антимонопольного законодательства США. При этом сделки по слиянию и
поглощению компаний регулируются как на федеральном уровне, так и на
уровне отдельных штатов США, посредством местных законов.
В юридической практике западных государств накоплен богатый опыт
осуществления корпоративного менеджмента в части реорганизации
юридических лиц, вновь создаваемых и действующих на развивающихся
рынках корпораций, который России было бы полезно принять во внимание в
процессе совершенствования национального законодательства. Стоит учесть,
что детальное определение понятий «слияние» и «поглощение» в
государственных нормативных актах не является единственно возможным
способом улучшить процесс регулирования осуществления сделок данного
вида. В Великобритании и США с этой задачей успешно справляются и
1
The Sherman Antitrust Act of 1890. [Электронный ресурс]. URL:
https://www.ourdocuments.gov/doc.php?flash=true&doc=51 (дата обращения: 25.12.2017).
2
Celler–Kefauver Act of 1950. [Электронный ресурс]. URL:
http://iris.nyit.edu/~shartman/mba0101/trust.htm (дата обращения: 25.12.2017).
3
Роговский Е.А. Закон Харта–Скотта–Родино о совершенствовании антимонопольной
деятельности 1976 г. // Вехи развития промышленности США. [Электронный ресурс].
URL: http://lib.rin.ru/doc/i/61643p5.html (дата обращения: 25.12.2017).
51
документы, издаваемые негосударственными структурами, которые носят
рекомендательный характер. В настоящее время отсутствие четкого
закрепления определения терминов «слияние» и «поглощение» не мешает
британским и американским компаниям эффективно проводить
соответствующие сделки.
Специалисты в сфере слияний и поглощений компаний указывают на
то, что в России наблюдается общий спад на рынке осуществления данных
сделок, который будет продолжаться еще долго. Отечественный рынок
слияний и поглощений стал активно развиваться только в 2003 г.,
достигнув своего пика к 2007 г. Начиная с 2008 г., на нем стали происходить
кардинальные изменения, связанные с диверсификацией, прозрачностью и
развитием внутренних M&A сделок.
1
В течение последних 3 лет объем
отечественного M&A рынка существенно снижается, что является
противоположностью общемировой тенденции.
Причинами отрицательной динамики рынка слияний и поглощений в
России, кроме современного финансово-экономического кризиса и
сопутствующих ему явлений, предстают особые черты российской
институциональной среды.
В правовом отношении существенным недостатком M&A рынка в
стране является несовершенство законодательного и нормативного
регулирования данных сделок. Отечественная нормативная база, в отличие
от англосаксонской системы, узко и частично раскрывает вопросы,
связанные с проведением сделок по слиянию и поглощению компаний. Это
приводит к неодинаковым оценкам объема российского рынка слияний и
поглощений. Отдельные аналитические агентства «Earnst&Young», «PwC»
2
,
1
Григорьева Е.Н. Слияние и поглощение компаний: влияние мирового экономического
кризиса: Дис. канд. экон. наук. М., 2012. C. 6.
2
В 2015 году объем рынка M&A в России составил $51,5 млрд. // Официальный сайт
Российского союза промышленников и предпринимателей. 25.12.2015. [Электронный
ресурс]. URL: http://www.rspp.ru/news/view/8661 (дата обращения: 25.12.2017).
52
«KPMG»
1
полагают, что отечественный M&A рынок выглядит со стороны
намного менее развитым, чем он есть на самом деле. В России, в отличие от
стран англосаксонского права, регулируемые законом M&A сделки в форме
реорганизации юридического лица на практике встречаются редко, самой
распространенной формой является приобретение долей или покупка
компаний полностью, что не закреплено в понятийном аппарате
Федерального закона «Об акционерных обществах»
2
и Гражданском
кодексе РФ (ГК РФ)
3
. В настоящее время в целях обеспечения
объективности оценки российского М&A рынка необходимо формировать
более детально проработанный институт правового регулирования
реорганизации юридических лиц данного вида. Другой серьезной проблемой,
препятствующей развитию трансграничных М&A сделок в России,
предстает низкий уровень развития института защиты прав собственности по
сравнению с развитыми странами англосаксонского права.
4
Российская практика перераспределения собственности сформировала
у многих ощущение, что поглощение является единственным относительно
простым и доступным механизмом существенно увеличить бизнес. Вместе с
тем опыт развитых государств мира указывает на то, что это совсем не так. В
подавляющем большинстве случаев компании приобретаются с большой
премией к их рыночной стоимости (собственники в основном запрашивают
30-40% надбавки к рыночной стоимости своих акций, а на открытом рынке
курс данных акций немедленно вырастает). Данная ситуация позволяет
1
КПМГ представляет обзор российского рынка слияний и поглощений в 2015 году //
Официальный сайт КПМГ. 01.02.2016. [Электронный ресурс]. URL:
https://home.kpmg.com/ru/ru/home/media/press-releases/2016/02/ma-2015-survey.html (дата
обращения: 25.12.2017).
2
Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 N 208-ФЗ (действующая
редакция, 2016) // Правовая система «Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_8743/ (дата обращения: 25.12.2017).
3
Гражданский Кодекс РФ (ГК РФ). Ч 1. // Законы и кодексы РФ. [Электронный ресурс].
URL: http://www.gk-rf.ru/chast1 (дата обращения: 25.12.2017).
4
M&A market in Russia in 2014 // KPMG. March. 2015. [Электронный ресурс]. URL:
http://www.kpmg.com/ru/ru/issuesandinsights/articlespublications/pages/ma-survey-report-
2014.aspx (дата обращения: 25.12.2017).