54
профессор С.А. Судариков замечает, что «плагиат - это самовольное
обнародование отдельным лицом под своим собственным именем произведения,
которые созданы его автором. Плагиат обозначает присваивание чужого
произведения, исключительных или же личных неимущественных прав, прежде
всего, права авторства»
3
.
В юридической литературе плагиат рассматривается как присвоение
авторства и даётся другое определение: «Под присвоением авторства надлежит
понимать объявление виновным лицом себя автором чужого произведения,
выпуск чужого произведения (в полном объёме или же частично) под своим
именем, издание под своим именем произведения, созданного в соавторстве с
другими лицами, без указания их имён»
4
. В Советском энциклопедическом
словаре плагиат определялся как «умышленное присвоение авторства на любое
чужое произведение литературы, науки, а также искусства...»
5
. Современные
авторы обоснованно особо подчеркивают, что частичное заимствование чужих
произведений и их обнародование под своим именем без указания на источник
заимствования и соответственно на указание на имя автора произведения также
является плагиатом
6
.
Приведённые определения позволяют сделать вывод, что плагиат - это
действие лица, которое не участвовало в создании произведения науки,
литературы или же искусства или его части, по присвоению авторства лица,
творческим трудом которого создано данное произведение или его часть, без
указания источника заимствования и автора произведения, а также по лишению
подлинного автора всех других обусловленных автором личных и
имущественных благ.
1
Богданова О.В. Присвоение авторства как способ нарушения авторских прав // Право и
экономика. 2016. №8. С.33 - 35.
2
Плагиат - от латинского слова plagio - похищаю. В ГК РФ термин «плагиат» не употребляется,
однако в ст.146 УК РФ - как его синоним используется понятие «присвоение авторства».
3
Судариков С.А. Право интеллектуальной собственности: Учебник. М., 2014. С.311.
4
Уголовное право России. Особенная часть: Учебник / Под ред. Ф.Р. Сундурова, М.В. Талан.
М.: Бек, 2018. С.290.
5
Советский энциклопедический словарь / Глав.ред. А.М. Прохоров. М., 1990. С.1020.
6
Судариков С.А. Право интеллектуальной собственности: Учебник. М., 2014. С.311.
55
Важно отметить, что ни в законодательстве, ни в доктрине дефиниция
понятия «плагиат» не сформулирована, что порождаёт различные толкования его
содержания. Понятие «плагиат» порой может быть тождественно терминам
«интеллектуальное пиратство» или «контрафакт». Представляется, что
закрепление данного определения в законе смогло бы усовершенствовать
правовое регулирование сферы авторского права. В этой связи предлагается
ввести развернутую дефиницию плагиата в целях закрепления её в гл.69 ГК РФ в
следующей редакции: плагиат - это противоправное умышленное присвоение
авторства и других правомочий на произведение науки, литературы или же
искусства как охраняемого результата творческой деятельности (т.е. объекта
интеллектуальных прав) помимо воли его подлинного автора
1
.
Судебная практика понятие «плагиат» подтверждает: в одном из
московских судов общей юрисдикции было рассмотрено гражданское дело по
исковому заявлению автора художественного оформления книги, созданного в
1998г., о признании права авторства на художественное оформление. Основанием
обращения автора в суд послужило опубликование издательством в 2008г. книги с
указанием в качестве автора художественного оформления иного лица.
Возражая против иска, ответчик ссылался на то, что в соответствии со
ст.1257 ГК РФ «лицо, которое указано в качестве автора на оригинале или же
экземпляре произведения, признаётся его автором» и согласно разъяснениям,
охватывающимся в п.42 совместного Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ
от 26 марта 2009г. № 5/29
2
(далее - Постановление №5/29), «при рассмотрении
судом дела о защите авторских прав надлежит исходить из того, что пока не
доказано иное, автором произведения (обладателем этого исключительного права
на произведение) надлежит считать лицо, которое указано в качестве такового на
экземпляре произведения».
1
Богданова О.В. Присвоение авторства как способ нарушения авторских прав // Право и
экономика. 2016. №8. С.35.
2
Постановление Пленума Верховного Суда РФ №5, Пленума ВАС РФ №29 от 26.03.2009г. «О
некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие ч.4 ГК РФ» // Бюллетень
Верховного Суда РФ. 2009. №6.
56
Доказывая подлинность авторства на художественное оформление книги,
истец представил в судебном заседании договор передачи авторских прав от
2002г., заключенный между сторонами: автором и издательством АС, и
подлинную книгу, которая издана в 1998г., где в качестве художника значится
истец. Удовлетворяя иск истца, суд в своём решении указал, что «при
сопоставлении двух обложек книг, которые выпущены в 1998 и 2008гг., они
абсолютно идентичны». Оставляя решение суда первой инстанции без изменения,
суд кассационной инстанции в своём судебном постановлении указал, что
«разрешая спор, суд обоснованно исходил из того, что автором на
художественное оформление книги является истец, при этом ответчик,
выпустивший книгу в 2008г. и указав автором художественного оформления
другое лицо, которое нарушило его личные неимущественные интеллектуальные
авторские права». В судебном постановлении суд кассационной инстанции не
конкретизировал вид нарушенных личных неимущественных авторских прав.
Однако в анализируемом случае не вызывает и сомнений, что были нарушены
именно такие личные неимущественные авторские права, как право авторства и
право автора на имя. Представляется, что во избежание трудностей по
доказыванию авторства подлинному автору можно было бы рекомендовать
фиксировать факт и время создания объекта авторского права, направив
созданное произведение в свой адрес заказным письмом с уведомлением
1
.
В этой связи можно считать удачным опыт Аргентины по депонированию
объектов авторских прав. Статьёй 57 аргентинского Закона о правовом режиме
интеллектуальной собственности предусмотрено депонирование произведения
издателем у держателя Государственного реестра интеллектуальной
собственности. Депонированию подлежат три экземпляра каждого
опубликованного произведения не позднее трёх месяцев с момента их создания.
Если тираж произведения не превышает ста экземпляров, то депонируется только
лишь один его экземпляр. В отношении произведений живописи, архитектуры и
1
Богданова О.В. Защита интеллектуальных авторских прав гражданско-правовыми способами:
монография. М.: Юстицинформ, 2017. С.80.
57
скульптуры депонированию подлежат фотографии оригинала, снабженные
дополнительными пояснениями, позволяющими идентифицировать объект
авторского права.
В соответствии со ст.23 и ст.63 аргентинского Закона о правовом режиме
интеллектуальной собственности до момента депонирования авторские права
считаются приостановленными
1
. Вместе с тем указанный Закон не детализирует
понятие «приостановление авторских прав». На наш взгляд, под
приостановлением надлежит понимать прекращение реализации авторских прав
до дня депонирования объектов авторских прав. При этом, на наш взгляд,
включение подобных норм в российское законодательство предупредило бы
многие иски об установлении авторства и разгрузило судебную систему РФ от
рассмотрения излишних исков по таким делам.
Наряду с правом авторства нуждается в защите путём признания и такое
личное право, как право автора на имя. Существует мнение, что право на имя
лишено смысла, поскольку признание права авторства означает, что автору
принадлежит право называть себя так, как он того пожелает
2
. Однако это мнение
небесспорно. Разумеется, нарушение права авторства автоматически влечёт и
нарушение права на имя. Однако на практике допустимы и случаи, когда, не
нарушая права авторства, субъект нарушает право автора на имя, указав на
произведении, к примеру, подлинное имя автора, который хотел опубликовать
произведение под псевдонимом. Поэтому в приведённом примере корректнее
было бы предъявлять исковые требования о признании и права авторства, и права
на имя.
Согласно п.1 ст.1265 ГК РФ «...право автора на имя - право использовать
или же разрешать использование произведения под своим именем, под
1
Беликова К.М. Основные институты гражданского права зарубежных стран / Отв. ред. В.В.
Залесский. М., 2017. С.1003- 004.
2
Флейшиц Е.А. Личные права в гражданском праве Союза ССР и капиталистических стран //
Учёные труды. Выпуск VI. М., 1941. С.139-140; Судариков С.А. Авторское право: Учебник. М.,
2017. С.139.
58
вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени, т.е. анонимно».
Такое понимание права на имя применяется и в судебной практике
1
.
Положения ст.1265 ГК РФ соответствуют п.1 ст.6bis Конвенции,
предусматривающей право автора «требовать признания своего авторства на
произведение».
По мнению авторов Комментария к Бернской конвенции «практически
автор реализует» указанное право, «помещая своё имя на экземплярах
произведений. Этим правом он может распоряжаться как позитивно, так и
негативно путём публикации произведения под псевдонимом или же анонимно»
2
.
Профессор Э.П.Гаврилов считает, что «право на имя есть право на выбор
способа указания имени автора при использовании произведения. При этом
имеется в виду использование, которое осуществляется как самими авторами, так
и иными лицами»
3
. Аналогичного мнения придерживается и И.В. Савельева,
указывающая, что «в состав права на имя входит не только лишь возможность
автора избирать способ обозначения его имени при опубликовании произведения,
но и право требовать от всех третьих лиц указания избранного им имени при
любом использовании произведения»
4
.
В соответствии с п.1 ст.1265 ГК РФ автор, реализуя своё право на имя,
может указать своё подлинное имя (согласно п.1 ст.19 ГК РФ) или же
вымышленное имя (псевдоним) либо опубликовать произведение без указания
имени, т.е. анонимно.
Способ указания имени определяется в договоре. Указание псевдонима на
объекте авторского права может осуществляться только лишь с согласия самого
1
Определение Верховного Суда РФ от 15.12.2000г. №5-впр00-56 // Бюллетень ВС РФ. 2001.
№7. С.9-10.
2
Постатейный комментарий к Бернской конвенции об охране литературных и художественных
произведений. / Сост.И.А. Близнец, Л.И. Подшибихин и др. // Интеллектуальная собственность.
Документы и комментарии. 2004. №6. С.35.
3
Гаврилов Э.П., Городов О.А., Гришаев С.П.и др. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ
(постатейный). Часть четвёртая. М., 2017. С.152.
4
Савельева И.В. Правовое регулирование отношений в области художественного творчества.
М., 2016. С.75.
59
автора
1
. Стороны договора не вправе в одностороннем порядке изменить способ
обозначения имени автора.
На практике нарушение права автора на имя, как правило, заключается в
том, что его имя вообще не упоминается
2
. Вместе с тем на практике иногда
некоторые недобросовестные лица, прежде всего издатели, в целях увеличения
сбыта своей книжной продукции и повышения прибыли помещают на обложках
издаваемых произведений имена известных авторов, которые завоевали
российский книжный рынок, в то время как эти произведения создавались
другими авторотами, которые малоизвестны.
В этой связи представляется полностью соответствующим духу времени
дополнение, которое внесено 30 декабря 2012г. Федеральным законом №302-ФЗ
«О внесении изменений в гл.1, 2, 3 и 4 ч.1 ГК РФ»
3
. Дополнение затронуло п.4
ст.19 ГК РФ, в соответствии с которым теперь «имя физического лица или же его
псевдоним могут быть использованы с согласия этого лица другими лицами в их
творческой деятельности, предпринимательской или иной экономической
деятельности способами, исключающими введение в заблуждение третьих лиц
относительно тождества граждан, а также исключающими злоупотребление
правом в других формах».
Такая редакция ст.19 ГК РФ, несомненно, может способствовать усилению
защиты личных неимущественных прав автора, поскольку отныне
заинтересованные лица обязаны получать согласие автора на использование его
имени или же псевдонима в любой деятельности. К сожалению, в ст.19 ГК РФ не
урегулирован механизм предоставления права использования чужого авторского
имени или псевдонима. На наш взгляд, предоставление данного права должно
регламентироваться специальным соглашением носителя авторского имени с
1
Гаврилов Э.П., Городов О.А., Гришаев С.П.и др. Комментарий к Гражданскому кодексу
Российской Федерации (постатейный). Часть четвёртая. М., 2017. С.153.
2
Судариков С.А. Авторское право: Учебник. М., 2017. С.138.
3
Федеральный закон от 30.12.2012г. №302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 ч.1 ГК
РФ» (в ред. от 04.03.2013г.) // Собрание законодательства РФ. 2012. №53 (ч.1). Ст.7627; 2013.
№9. Ст.873.
60
заинтересованным лицом. Данное соглашение пока не поименовано в
гражданском законодательстве.
Личные неимущественные авторские права подлежат судебной защите и в
том случае, если произведение используется без указания имени автора, т.е.
анонимно. Это подтверждают и материалы судебной практики. По одному из дел,
рассмотренных в г.Москве, автор обратился в суд с иском о защите своих прав
путём признания права авторства и права на имя на сборник своих сочинений,
выпущенный издательством-ответчиком в 2008г., и о компенсации морального
вреда.
Сборник был ранее опубликован в 1998г. другим издательством без
указания авторства. Возражая против удовлетворения иска, ответчик ссылался на
то, что в сборнике, выпущенном другим издательством в 1998г., истец в качестве
автора не значился.
В подтверждение авторства на сборник истцом были представлены
черновики сочинений (тетради, которые содержали рукописи спорных
произведений) и акт почерковедческой экспертизы за 1994г., согласно которому
тексты сочинений исполнены одним лицом - истцом.
Удовлетворяя иск, суд первой инстанции в своём решении указал:
«Учитывая, что истцом представлены доказательства, которые подтверждают его
авторство на спорные произведения, указанные доказательства ответчиком не
оспорены (не оспариваются), суд приходит к выводу, что требование истца о
признании за ним авторства на спорные произведения подлежит
непосредственному удовлетворению»
1
.
При опубликовании произведения имя автора может быть искажено,
заменено или вообще отсутствовать, что также представляет собой нарушение
личных неимущественных авторских прав автора произведения. Подобные
обстоятельства могут являться основанием для защиты автором своего права
1
Богданова О.В. Защита интеллектуальных авторских прав гражданско-правовыми способами:
монография. М.: Юстицинформ, 2017. С.84.
61
путём подачи искового заявления о признании права на имя. И это также
подтверждается судебной практикой.
Фабула одного из дел такова: автор обратился в суд с иском к издательству
о признании права на имя и о взыскании компенсации за нарушение данного
личного неимущественного права. Суть конфликта заключалась в том, что на
суперобложке, которая выпущена ответчиком собрания сочинений была
размещена созданная истцом фотография без указания на его имя.
Как автор пояснил в судебном заседании, договор на использование его
произведения с ним не заключался, разрешения на использование фотографии на
обложке книги он не давал, и авторское вознаграждение ему не выплачивалось.
Удовлетворяя иск, суд в решении указал, что «доказательств, которые
опровергают доводы истца, ответчиком не представлено, несмотря на то, что
определением суда они были затребованы». В этой связи суд посчитал
установленным факт нарушения ответчиком личного неимущественного
авторского права - права на имя
1
.
В соответствии с п.1 ст.1268 ГК РФ «автору принадлежит право на
обнародование своего произведения, т.е. право осуществить действие или же дать
согласие на непосредственное осуществление таких действия, которое впервые
делает произведение доступным для всеобщего обозрения путём его
опубликования, либо путём публичного показа, публичного исполнения,
сообщения в эфир или же по кабелю либо любым другим законным способом».
Иначе говоря, обнародование произведения всегда осуществляется с ведома
автора.
Наиболее полно же само понятие «опубликованное произведение»
раскрывает п.3 ст.3 Конвенции, понимающий под таким произведением
«произведение, которое выпущено в свет». Причём под «произведением, которое
выпущено в свет» надлежит понимать произведение, выпущенное с согласия
самого автора, каков бы ни был способ изготовления экземпляров, при условии,
1
Богданова О.В. Защита интеллектуальных авторских прав гражданско-правовыми способами:
монография. М.: Юстицинформ, 2017. С.86.
62
если эти экземпляры выпущены в обращение в количестве, способном
удовлетворить разумные потребности публики, принимая во внимание характер
самого произведения. Не является выпуском в свет представление
драматического, музыкально-драматического или же кинематографического
произведения, исполнение музыкального произведения, а также публичное чтение
литературного произведения или же сообщение по проводам или передача в эфир
литературных или художественных произведений, показ произведения искусства
и сооружение произведения архитектуры»
1
.
Существует обоснованное мнение, что ключевым в данном определении
является упоминание об экземплярах произведения. Т.е. одно лишь публичное
сообщение произведения безотносительно к количеству его изготовленных
экземпляров не является опубликованием
2
.
Согласно п.3 ст.1268 ГК РФ «произведение, которое не обнародовано при
жизни автора, может быть обнародовано также и после его смерти лицом, которое
обладает исключительным правом на произведение, если обнародование не
противоречит воле автора произведения, определённо сформулированной им в
письменной форме (в завещании, письмах, дневниках и т.п.)».
Последнее ограничение относится как к тому периоду, когда
исключительное право на произведение ещё существует (п.3 ст.1268 ГК РФ), так
и к тому, когда исключительное право уже не действует, например, когда оно
прекратилось (п.3 ст.1282 ГК РФ). В п.2 ст.1338 ГК РФ заключается правило о
том, что публикатор не вправе обнародовать произведение, если это запрещено
автором. Причём ошибочно сделана отсылка к п.3 ст.1268, в то время как её надо
было дать к п.3 ст.1282 ГК РФ. Данная ошибка подлежит исправлению
посредством внесения соответствующих изменений в ст.1338 ГК РФ.
1
Постатейный комментарий к Бернской конвенции об охране литературных и художественных
произведений. / Сост.И.А. Близнец, Л.И. Подшибихин и др. // Интеллектуальная собственность.
Документы и комментарии. 2004. №6. С.26.
2
Пантелеева З.Ю. Актуальные проблемы международной охраны авторских прав //
Международное публичное и частное право. 2018. №3. С.15.
63
Более того, указанное ограничение в период действия исключительного
права является ограничением авторского права, а в тех случаях, когда
исключительное право не действует, выступает как запрет на обнародование
произведения. Такое ограничение может сопровождаться различными условиями
(«обнародовать через 50т лет после моей смерти», «не издавать на иных
иностранных языках» и т.п.)
1
.
Примером нарушения подобной нормы может служить опубликование
сыном известного русского писателя В. Набокова незавершенного романа
«TheOriginalofLaura» («Лаура и её оригинал») вопреки воле его отца, выраженной
в завещании
2
.
Если ограничение выражено в завещании, то оно, несомненно, имеет
правовое значение. Однако если это выражено иным образом, то, по мнению
профессора Э.П.Гаврилова, «с точки зрения права оно недействительно, если не
будет подтверждено вступившим в законную силу решением суда. В любом
случае представляется, что ограничение права на обнародование произведения,
даже содержащееся в самом акте завещания, может быть - после смерти автора -
аннулировано по судебному решению, который должен взвесить публичные
интересы общества и частные интересы лиц, которые настаивают на том, что
произведение не должно быть обнародовано»
3
.
Таким образом, после смерти автора обладатели исключительного права на
произведение, а также лица, имеющие по договору право на использование
произведения, при наличии ограничения в период действия исключительного
права, которое выражается в самом завещании, то вправе обратиться в суд с
иском о признании их права на обнародование.
С обнародованием произведения связана возможность третьих лиц
свободно использовать обнародованное произведение без согласия самого автора,
1
Свечникова И.В. Авторское право: Учебное пособие. М., 2017. С.85.
2
Зенин И.А. Право интеллектуальной собственности: Часть 1. Учебник для академического
бакалавриата. 10-е изд-е, перераб. и доп.Гриф УМО. М., 2016. С.74.
3
Гаврилов Э.П.Право на обнародование произведения // Хозяйство и право. 2010. №4. С.51.