35
совершает грабеж)
34
. Понятие специального рецидива, с проявляющегося в
повторном совершении аналогичного преступления, то есть предусмотренного
той же или подобной статьей, содержала прежняя редакция УК РФ. Например,
разбой в исполнении лица, ранее судимого за грабеж. Сегодня эта категория в
законе отсутствует.
Наряду с названными в теории уголовного права России выделяются и
другие виды рецидива: уголовно-правовой (легальный), криминологический
(фактический) и пенитенциарный рецидивы. Фактический рецидив в РФ –
совершение лицом повторного преступления вне зависимости от наличия или
отсутствия судимостей: с погашенной судимостью; во время предварительного
следствия до вступления приговора в законную силу; лицами, освобожденными
от уголовной ответственности по нереабилитирующим основаниям. Легальный
рецидив в РФ предполагает уголовно-правовое закрепление рецидива, то есть
легальный рецидив – совершение умышленного преступления лицом,
имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.
Пенитенциарный рецидив в РФ – совершение нового преступления
осужденным во время отбывания наказания в местах лишения свободы.
В зависимости от категории «кратности» рецидив делится на простой и
многократный. Простой рецидив характеризуется совершением лишь одного
нового преступления, многократный – совершением одним лицом трех и более
преступлений
35
.
В РФ при рецидиве предусмотрен особый порядок назначения наказания.
Назначая наказание при рецидиве, опасном рецидиве или особо опасном
рецидиве преступлений, суд учитывает характер и степень общественной
опасности ранее совершенных преступлений, а также характер и степень
общественной опасности вновь совершенных преступлений.
34
Криминология: Учебник для юридических вузов / Под ред. В.Н. Бурлакова, В.П.
Сальникова, С.В. Степашина. СПб., 1999. С. 457. 10 Криминология: Учебник для
юридических вузов / Под ред. В.Н. Бурлакова, В.П. Сальникова, С.В. Степашина. СПб.:
Право, 2017.- С. 457.
35
Ольховик Н.В. Рецидивная преступность осужденных и её предупреждение / Н.В.
Ольховик, Л.М. Прозументов. – Томск : Изд-во Том.ун-та, 2019. - С.35
36
Срок наказания в РФ при любом виде рецидива преступлений не может
быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида
наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах
санкции соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса РФ.
При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных статьей 61 УК РФ,
срок наказания может быть назначен и менее одной третьей части
максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за
совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи
Особенной части, а при наличии исключительных обстоятельств, указанных в
статье 64 УК РФ, – и более мягкое наказание предусмотрено за данное
преступление (ст. 68 УК РФ). Кроме того, надо иметь в виду, что при рецидиве
в соответствии со статьей 70 УК РФ возможно назначение наказания в виде
лишения свободы сроком до тридцати лет
36
.
В РФ рецидив влияет на выбор вида исправительного учреждения.
Согласно статье 58 УК РФ осужденным мужчинам, ранее отбывавшим лишение
свободы, при простом или опасном рецидиве преступлений и женщинам при
любом виде рецидива отбывание лишения свободы назначается в
исправительных колониях строгого режима, а при особо опасном рецидиве
мужчины отбывают наказание в исправительных колониях особого режима,
при этом им может быть назначено отбывание части срока наказания в
тюрьме
37
.
Кроме того, в РФ различают понятия «повторности» и «рецидива». Это
самостоятельные понятия. Рецидив преступлений отличается от повторности
прежде всего тем, что при рецидиве присутствует судимость виновного за ранее
совершенное преступление.
В РФ рецидив преступлений несет ужесточение ответственности и
неблагоприятные правовые последствия, такие как:
36
Леонтьев, Б.В. Уголовное право. Общая часть / Б.В. Леонтьев. - М., 2009. – с.34
37
Уголовный кодекс Голландии / Науч. ред. проф. Б.В. Волженкин, пер. с англ. И.В.
Мироновой. 2-е изд. – СПб., 2001. – C. 208.
37
- исключается возможность освобождения лица от уголовной
ответственности даже в том случае, если произошло раскаяние или примирение
с потерпевшим (ст. ст. 75, 76 УК РФ);
- рецидив является обстоятельством, отягчающим наказание (п. «а», ч. 1,
ст. 63 УК РФ);
- при рецидиве виновному назначается более строгое наказание (ст. 68 УК
РФ).
Таким образом, можем сделать следующие промежуточные выводы по
параграфу: рецидив в РФ признается, если есть судимость и осуждение к
реальному лишению свободы только за совершение умышленных
преступлений средней тяжести, тяжких и особо тяжких. Любой вид рецидива
может быть образован лишь умышленными преступлениями. Важным
критерием для установления рецидива, необходимо совершение двух и более
преступлений. Также, важно установить наличие судимости у лица, за
совершенное им ранее преступление. Обращаем внимание, что если судимость
является погашенной, то она не имеет значения для установления рецидива.
Для установления рецидива имеют значение судимости за те преступления,
которые были совершены в совершеннолетнем возрасте.
1.3 Уголовно-правовое значение рецидива преступлений и его влияние на
искоренение рецидивной преступности
В системе обладающих репрессивным потенциалом средств уголовно-
правового воздействия судимость не играет определяющей роли. Вместе с тем
связанные с ней уголовно-правовые последствия способны существенно
уязвить правовое положение лица, совершившего преступление.
В рамках действующего уголовного закона России эта возможность
обеспечивается нормативными предписаниями об учете судимости: 1) при
рецидиве преступлений, что обусловливает ее опосредованное влияние на
назначение виновному меры уголовного наказания (п. «а» ч. 1 ст. 63, ст. 68 УК
38
РФ), а применительно к лишению свободы и на избрание вида исправительного
учреждения (ст. 58 УК РФ);
2) в качестве сведения, характеризующего личность виновного, что
позволяет ей прямо воздействовать на назначение ему вида и размера наказания
(ч. 3 ст. 60 УК РФ);
3) при квалификации полового сношения и иных действий сексуального
характера с лицом, достигшим двенадцатилетнего возраста, но не достигшим
четырнадцатилетнего возраста, где имеющаяся у лица судимость за
преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего (т.е.
за однородное посягательство) признается обстоятельством, повышающим
степень общественной опасности содеянного и, образуя особо
квалифицированный состав преступления (ч. 6 ст. 134 УК РФ), влечет
значительное усиление грозящего виновному наказания
38
.
Следует специально оговориться, что в рамках уголовно-правовой
оценки одного преступления возможна реализация, как правило, лишь какой-
либо одной из предложенных форм учета судимости.
Так, например, если лицо совершает деяние, предусмотренное ч. 3 ст. 134
УК РФ, и обладает при этом судимостью: а) за однородное преступление
реализуется третья форма ее учета (с единственным дополнением из первой
формы, касающимся выбора вида исправительного учреждения); б) за
преступление иного рода и факт наличия данной судимости при порождении
рецидива – первая форма; в) за преступление иного рода, но в отсутствие
рецидива – вторая форма
39
.
Многочисленным редакционным изменениям подверглась ст. 134
«Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не
38
О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные
законодательные акты Российской Федерации в целях усиления ответственности за
преступления сексуального характера, совершенные в отношении несовершеннолетних:
Федеральный закон от 29.02.2012 N 14-ФЗ // Собрание законодательства РФ.- 2012.- № 10.-
Ст. 1162.
39
Кобзева Е.В. Судимость и обратная сила уголовного закона /Е.В.Кобзева //Уголовное
право.- 2012.- № 5.- С.49.
39
достигшим шестнадцатилетнего возраста». Указанная статья для российского
законодательства является новой нормой. Аналогичной ей в прежнем УК не
было. В ст. 119 УК РСФСР
40
предусматривалась уголовная ответственность за
половое сношение или удовлетворение половой страсти в извращенной форме
с лицом, не достигшим половой зрелости. От криминализирующего признака
«половая зрелость» законодатель отказался, заменив его возрастным критерием
– 14лет. Четырнадцатилетний возраст (ФЗ от 25.06.1998 № 92-ФЗ, от 08.12.2003
№162-ФЗ)
41
заменен на шестнадцатилетний возраст.
В связи с введением признака «половая незрелость» из ст. 134 УК РФ
исключен такой признак как «заведомость», относящийся к
несовершеннолетним, не достигшим возраста 16, 14 и 12 лет.
Статья 135 «Развратные действия» сконструирована с учетом нового
признака – «недостижение половой зрелости» (ч. 1 ст. 135 УК), градации
возраста потерпевших (ч. ч. 1 и 2 ст. 135 УК), количества потерпевших (ч. 3 ст.
135 УК), групповых способов посягательства (ч. 4 ст. 135 УК) и судимости за
ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности
несовершеннолетнего (ч. 5 ст. 135 УК).
Статья 119 УК РСФСР
42
предусматривала ответственность за половое
сношение с лицом, не достигшим половой зрелости. Установление, достигло ли
лицо половой зрелости, зависит от многих факторов, что вызывало большие
трудности как у судебно-медицинских экспертов, так и при расследовании и
рассмотрении дела судом. Вследствие этого законодатель в УК 1996 г. перешел
к формальному признаку – недостижение лицом шестнадцатилетнего возраста.
Развратные действия (ст. 135 УК РФ), в отличие от ст. 120 УК РСФСР 1960
года, предусматривавшей ответственность за развратные действия в отношении
40
"Уголовный кодекс РСФСР" (утв. ВС РСФСР 27.10.1960) (ред. от 30.07.1996)// "Ведомости
ВС РСФСР", 1960, N 40, ст. 591.
41
Федеральный закон от 25.06.1998 N 92-ФЗ (ред. от 08.12.2003) "О внесении изменений и
дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации" // "Собрание законодательства
РФ", N 26, 29.06.1998, ст. 3012.
42
"Уголовный кодекс РСФСР" (утв. ВС РСФСР 27.10.1960) (ред. от
30.07.1996)// "Ведомости ВС РСФСР", 1960, N 40, ст. 591.
40
несовершеннолетних, ст. 135 УК РФ предусматривает ответственность за
совершение развратных действий без применения насилия в отношении лица,
заведомо не достигшего шестнадцатилетнего возраста. Из всех половых
преступлений развратные действия являются третьим по распространенности
преступлением после изнасилования и насильственных действий сексуального
характера. Наряду с указанными изменениями в ч. 4 ст. 134 УК РФ в качестве
квалифицирующего признака включено «совершение ненасильственных
сексуальных действий в отношении двух и более лиц».
Кроме того, ст. 134 УК РФ
43
дополнена ч. 6, усилившей ответственность
лиц, имеющих судимость за ранее совершенное преступление против половой
неприкосновенности несовершеннолетних.
С 1 марта 2012 года вступил в силу Федеральный закон от 29 февраля
2012 г. № 14-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской
Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях
усиления ответственности за преступления сексуального характера,
совершенные в отношении несовершеннолетних»
44
.
Содержание данного закона подтверждает цель его принятия уже с
первых строк: существенно более строгим вплоть до пожизненного лишения
свободы стало уголовное наказание для лиц, совершивших половые
преступления против малолетних, исключена возможность их условного
осуждения и применения к ним отсрочки отбывания наказания, дополнительно
обременены условия их условно-досрочного освобождения и замены им
неотбытой части наказания более мягким видом наказания, введено
применение принудительных мер медицинского характера к преступникам –
педофилам, в указанном уголовно-политическом контексте произведена
43
"Уголовный кодекс Российской Федерации" от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 29.05.2019)//
44
Федеральный закон от 29.02.2012 N 14-ФЗ"О внесении изменений в Уголовный кодекс
Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях
усиления ответственности за преступления сексуального характера, совершенные в
отношении несовершеннолетних" // "Российская газета", N 46, 02.03.2012
41
дифференциация ответственности за преступления, предусмотренные статьями
131–135, 240, 241, 242.1 и 242.2 УК РФ.
45
Знаменательным нововведением является включение в ст. 131, 132, 134,
135 УК РФ
46
такого особо квалифицирующего признака как совершение
соответствующих половых преступлений против малолетних (лиц, не
достигших 14 лет) лицом, имеющим судимость за ранее совершенное
преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего.
Особая значимость этой новеллы состоит не только в том, что такого
рецидивиста-педофила стало возможным лишить свободы пожизненно.
Законодатель по существу воссоздал один из видов множественности
преступлений – специальный рецидив, который до 2003 г. традиционно и
широко использовался в Особенной части отечественного уголовного
законодательства как мощное средство дифференциации наказания в
зависимости от степени общественной опасности личности преступника.
Наконец, спустя более 8 лет после изъятия концепции специального
рецидива из уголовного закона, законодатель признал ее правильность и
воспринял некогда проигнорированную им правовую позицию
Конституционного Суда РФ по этому вопросу, отраженную в постановлении от
19 марта 2003 г. № 3-П: «Конституционному запрету дискриминации и
выраженным в Конституции РФ принципам справедливости и гуманизма
противоречило бы законодательное установление уголовной ответственности и
наказания без учета личности виновного, ввиду чего оправданно наличие в
качестве квалифицирующих признаков состава преступления «прежней
судимости», «неоднократности преступлений» и «совершения преступления
лицом, ранее совершившим такое же преступление», поскольку они служат
основанием для оценки личности преступника как обладающей повышенной
45
"Уголовный кодекс Российской Федерации" от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 29.05.2019),
Ст. 131–135, 240, 241, 242.1 и 242.2
46
"Уголовный кодекс Российской Федерации" от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 29.05.2019),
ст.131-135
42
общественной опасностью и поэтому предполагают применение к нему более
строгих мер уголовной ответственности».
47
Однако при реализации идеи специального рецидива в системе половых
преступлений авторам этих норм, к сожалению, не удалось избежать юридико-
технических изъянов в регламентации нового особо квалифицирующего
признака.
Вместо того чтобы постатейно перечислить составы преступлений против
половой неприкосновенности несовершеннолетних, судимость за которые
является условием для признания повторного преступления рецидивом, как это
было сделано для целей ст. 73, 79, 80, 82 и 97 УК РФ, разработчики закона
ограничились общей формулой таких преступлений, которая, увы, не отражает
четкого их перечня.
Таким образом, рецидив имеет значение в рамках действующего
уголовного закона России при квалификации преступлений об учете
судимости: при назначении виновному меры уголовного наказания (п. «а» ч. 1
ст. 63, ст. 68 УК РФ), а применительно к лишению свободы и на избрание вида
исправительного учреждения (ст. 58 УК РФ); в качестве сведения,
характеризующего личность виновного, что позволяет ей прямо воздействовать
на назначение ему вида и размера наказания (ч. 3 ст. 60 УК РФ); при
квалификации полового сношения и иных действий сексуального характера с
лицом, достигшим двенадцатилетнего возраста, но не достигшим
четырнадцатилетнего возраста, где имеющаяся у лица судимость за
преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего (т.е.
за однородное посягательство) признается обстоятельством, повышающим
47
Постановление Конституционного Суда РФ от 19.03.2003 N 3-П"По делу о проверке
конституционности положений Уголовного кодекса Российской Федерации,
регламентирующих правовые последствия судимости лица, неоднократности и рецидива
преступлений, а также пунктов 1 - 8 Постановления Государственной Думы от 26 мая 2000
года "Об объявлении амнистии в связи с 55-летием Победы в Великой Отечественной войне
1941 - 1945 годов" в связи с запросом Останкинского межмуниципального (районного) суда
города Москвы и жалобами ряда граждан" // "Собрание законодательства РФ", 07.04.2003, N
14, ст. 1302,
43
степень общественной опасности содеянного и, образуя особо
квалифицированный состав преступления (ч. 6 ст. 134 УК РФ), влечет
значительное усиление грозящего виновному наказания.
Следует специально оговориться, что в рамках уголовно-правовой оценки
одного преступления возможна реализация, как правило, лишь какой-либо
одной из предложенных форм учета судимости. На фоне усиления борьбы с
сексуальными преступлениями и педофилией (теперь это и уголовно-правовой
термин) в систему сексуальных преступлений введено ультра-отягчающее
обстоятельство: совершение сексуального преступления в отношении
малолетнего потерпевшего (потерпевшей) лицом, имеющим судимость за ранее
совершенное преступление против половой неприкосновенности
несовершеннолетнего.
По существу, речь идет о возрождении в УК РФ института специального
рецидива, упраздненного в декабре 2003 г. Исходя из сопоставительного
анализа ст. ст. 18, 86, 131-135 УК РФ
48
, специальный рецидив в системе
сексуальных преступлений имеет место, если у лица на момент совершения
сексуального посягательства на малолетнюю жертву имеется судимость за
любое из преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 3 ст. 131, п. «б» ч. 4 ст. 131,
п. «а» ч. 3 ст. 132, п. «б» ч. 4 ст. 132, ч. 2 ст. 133, ч. ч. 1 - 5 ст. 134 и ч. ч. 1 - 4
ст. 135 УК РФ. Анализ криминогенной обстановки в Российской Федерации
отражает внутреннее неблагополучие нашего общества.
Несмотря на то, что статистические данные свидетельствуют о
сокращении преступлений против половой неприкосновенности и половой
свободы личности, действительный уровень преступности на сексуальной
почве определить довольно сложно, так как огромное число таких деяний не
регистрируется или остается вне поля зрения правоохранительных органов. По
существу, законодатель воссоздал один из видов множественности
преступлений – специальный рецидив, который до 2003 г. традиционно и
48
"Уголовный к,. одекс Российской Федерации" от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 29.05.2019),
ст.ст. 18, 86, 131-135
44
широко использовался в Особенной части отечественного уголовного
законодательства как мощное средство дифференциации наказания в
зависимости от степени общественной опасности личности преступника.
Законодатель два десятилетия не использовал специальный рецидив,
возвращается к прежнему квалифицирующему признаку в том объеме, в
котором он существовал ранее, соответственно в свое время законодатель
поторопился упразднить в УК институт специального рецидива.
Выводы по первой главе:
На основании выше изложенного, можно сделать несколько основных
выводов по первой главе нашего диссертационного исследования:
1. Разработке понятия рецидива преступлений в теории права было
отведено уже большое количество лет, начиная со средних веков, но до сих пор
не существует единой трактовки и оценки этого понятия, его признаков и
сущности. Ученые-правоведы лишь единогласно уверены в том, что в
уголовном праве рецидивом может быть признано только совершение
повторного преступления одним и тем же лицом, уже осужденным ранее за
предыдущее преступление, но в рамках срока погашения судимости (т.е., когда
судимость ещё не снята).
2. В соответствии с ч.1 ст. 18 УК РФ, в качестве рецидива преступлений
необходимо признавать совершение с умыслом уголовного правонарушения
лицом, которое уже имеет не снятую и непогашенную в установленном законом
порядке судимость на основании ранее совершенного (будучи полностью
дееспособным) умышленного уголовного правонарушения по вступившему в
законную силу решению уголовного суда. Как конструктивный признак
рецидива, судимость начинает действовать во время вступления
обвинительного приговора уголовного суда, и только в этот момент. Судимость
прекращает свое действие в момент снятия либо погашения по установленным
законодательством правилам.
3. В РФ различают понятия «повторности» и «рецидива». Это
самостоятельные понятия. Рецидив преступлений отличается от повторности