32
Глава 2. Уголовно – правовой механизм противодействия
общественно опасным деяниям, связанным с незаконным
захватом юридических лиц (рейдерству)
2.1 Понятие и сущность противодействия рейдерству в Российской
Федерации
Под рейдерством в российской практике понимают силовые захваты
коммерческих организаций, вывод активов из владения законных
собственников, разорение, уничтожение предприятия с целью получения
сверхприбыли. Рейдер – это специалист по враждебному поглощению и захвату
чужой собственности (активов).
С позиции недружественного поглощения рейдерство – это
неправомерное отчуждение имущественных и неимущественных прав
юридических лиц, направленное на смену владельца либо правообладателя.
Рейдерский захват в современном мире является противозаконным приемом
борьбы с конкурентами. Отличительной особенностью рейдерства в РФ
является неотъемлемый атрибут – изъятие собственности у собственников
незаконным путем с более низкими затратами по сравнению с затратами на
покупку данной собственности с целью перепродажи его по рыночной цене
заказчику захвата либо добросовестному приобретателю. Также под термином
«рейдерство» следует понимать действия по противоправному закреплению
правового статуса в свою пользу или в пользу третьих лиц права
собственности, права на результаты интеллектуальной деятельности, права
выполнения управленческих функций в коммерческой организации
1
.
Актуальность данной проблемы обусловлена тем, что рейдерство
приводит к негативным последствиям: снижению инвестиционной
привлекательности реального сектора экономики, потери занятой ниши в сфере
предпринимательства и, как следствие, снижение реального ВВП.
Последствием рейдерской деятельности является ослабление контрольных
1
Сергиенко О.В. Особенности рейдерства и гринмейла в России: экономические
инструменты противодействия рейдерству // Вестник Саратовского государственного
социально-экономического университета. 2015. № 4. С. 12.
33
функций государства, так как конечная цель захватчиков состоит не столько в
том, чтобы получить в собственность бизнес и развивать его, сколько в том,
чтобы иметь возможность контролировать денежные потоки и извлечь, как
правило, единовременную сверхприбыль, что становится угрозой
экономической безопасности страны
1
.
В 2010 г. власти официально признали проблему рейдерства в России,
внеся антирейдерские поправки в Уголовный кодекс. Изначально захват
активов осуществлялся через слабые механизмы института банкротства. В
настоящее время Федеральный закон от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О
несостоятельности (банкротстве)» решил данную проблему. Законодатель
постоянно совершенствует правовую базу института банкротства. Так,
Федеральный закон от 01.12.2014 г. № 405-ФЗ «О внесении изменений в
Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» предусматривает в
последних поправках более жесткие требования к арбитражным управляющим
и осуществляемой ими деятельности. Изменения направлены на пресечение
деятельности недобросовестных арбитражных управляющих, которые
используют незаконным образом процедуры банкротства для рейдерского
захвата предприятий, вывода активов должника в процессе банкротства.
Но процессы насильственного перераспределения собственности
продолжают осуществляться, рейдеры используют противоречия
корпоративного права и положения Гражданского кодекса РФ о
«добросовестном приобретателе». Пробелы корпоративного законодательства
(Корпоративному праву РФ 15 лет) и отсутствие полноценной правовой защиты
собственности способствуют захватчикам. Развитые государства строили
корпоративные отношения столетиями, в таких странах обычаи делового
оборота являются частью корпоративного права.
Согласно опубликованным данным главного управления Следственного
комитета (СК) РФ, сотрудниками комитета завершено расследование
1
Капранова Л.Д. Особенности развития рынка слияний и поглощений в России //
Финансовая аналитика: проблемы и решения. 2014. № 24. С. 23.
34
следующего количества уголовных дел о рейдерских захватах:
– за январь – декабрь 2013 г. – 104 уголовных дела;
– за январь – март 2014 г. – 29 уголовных дел;
– за январь – июнь 2014 г. – 45 уголовных дел;
– за январь – декабрь 2014 г. – 96 уголовных дела;
– за январь – март 2015 г. – 30 уголовных дел
1
.
Официальная статистика не отражает реальных масштабов данного
явления. Выявить рейдерские атаки и распознать состав преступления,
противоправные действия рейдера по-прежнему очень сложно, так как
захватчики грамотно используют несовершенство законодательства. Для
эффективной борьбы по данному направлению целесообразно создать в
органах МВД специализированные подразделения.
Мишенями современного рейдерства становятся малый и средний бизнес,
земельные участки и госпредприятия, малые предприятия, ценность которых
сводится к рыночной стоимости земельного участка, на котором они
расположены, а также федеральные государственные унитарные предприятия
2
.
Самый уязвимый объект передела собственности – акционерное
общество. Рейдерство, связанное с оборотом акций, при недостаточно
эффективной защите прав собственника акций сводится по большому счету к
захвату реестра. С 1 октября 2014 г. ведение реестра акционеров передано
профессиональным регистраторам. В настоящее время на территории РФ
зарегистрировано около 140 000 акционерных обществ, из них только около 20
000 обслуживаются в специализированных регистраторах. Такое количество
фирм с данной организационно-правовой формой предпринимательства
обусловлено последствиями приватизации, когда большинство предприятий
преобразовывалось в АО. В мировой практике данная организационно-правовая
форма используется крупными обществами, когда необходимо привлечь
1
Сергиенко О.В. Особенности рейдерства и гринмейла в России: экономические
инструменты противодействия рейдерству // Вестник Саратовского государственного
социально-экономического университета. 2015. № 4. С. 13.
2
Капранова Л.Д. Особенности развития рынка слияний и поглощений в России //
Финансовая аналитика: проблемы и решения. 2014. № 24. С. 25.
35
крупные финансовые средства акционеров.
Реформирование и передел собственности в РФ посредством методов
гринмейла и рейдерства начались с периода распада СССР и перехода на
рыночные рычаги управления. Отсутствие развитой институциональной среды,
скоротечная, поспешная приватизация, последствиями которой явилось
несправедливое распределение бывшей государственной (общенародной)
собственности, несовершенство действующего законодательства, отсутствие
норм уголовного права стали причинами зарождения и распространения
незаконных корпоративных захватов. Структура акционерного капитала
отечественных компаний имеет свою специфику и в корне отличается от
акционерных обществ в странах с развитым корпоративным
законодательством.
По мнению специалистов, в России ни один корпоративный захват не
обходится без нарушения закона и подкупа того или иного представителя
госорганов, который может обеспечить предоставление закрытой информации
или заказное уголовное дело.
Любая попытка защитить интересы миноритариев крупных
госкорпораций может превратиться в общественнополитическое событие, а
гринмейл в этом случае приобретает общественный резонанс. В современной
России сформировались следующие адаптированные к реалиям современного
отечественного рынка способы враждебного поглощения:
- корпоративный шантаж, начинающийся с возбуждения иска о
нанесении акционеру миноритария убытков действиями мажоритарных
акционеров. Захватчик требует применить в качестве меры обеспечения иска не
только арест акций крупного владельца, но и запрет на
участие последнего в работе общих собраний акционеров. Повод для
возбуждения иска здесь не важен: признание недействительным
ненормативного акта общества, имущественные претензии и т.п.;
- незаконная скупка акций (обман, шантаж, введение в заблуждение и
т.п.) с последующим захватом контрольных функций корпорации. Скупленных
36
агрессорами 10–15% акций достаточно для того, чтобы инициировать собрание
собственников и принять нужное решение (например, сменить руководство);
- инициация миноритарными акционерами компании дополнительной
эмиссии акций с последующим их выкупом, как правило, по демпинговым
ценам;
- получение контрольных функций менеджмента представителями
рейдера посредством внесения изменений в устав компании, принуждения
учредителей и акционеров предприятия к выдаче доверенностей на право
распоряжения имуществом, подделки их подписей в соответствующих
документах и других противоправных деяний, на основе которых вносятся
изменения в состав наблюдательного совета или правления; – захват путем
оспаривания приватизации. Миноритарный акционер в судах «доказывает», что
компания была приватизирована незаконным путем;
- долговой захват через скупку мелких задолженностей. Рейдер
предъявляет требования к единовременной оплате либо получает решение суда,
на основании которого забирает организацию с ее имущественным комплексом
за долги
1
.
Поводом для атаки всегда является слабость и, соответственно,
уязвимость компании. Новые рейдеры завуалированно придают законный вид
недружественным претензиям, манипулируют понятием «корпоративный
спор», вместо рейдерских претензий используя схожую природу этих явлений.
Противоправный механизм перехвата корпоративного контроля в России
отражает две стороны данного явления. Первая: рейдерство – силовой захват
собственности, опирающийся на коррупционные (противозаконные) методы.
Вторая: враждебные поглощения (гринмейл) – осуществляется с
использованием правовых инструментов: ошибки менеджмента предприятия
обращаются в свою пользу.
Количество сделок по слияниям и поглощениям в России за январь 2014
1
Сергиенко О.В. Особенности рейдерства и гринмейла в России: экономические
инструменты противодействия рейдерству // Вестник Саратовского государственного
социально-экономического университета. 2015. № 4. С. 14.
37
г. составило 46, что на 35% больше, чем в январе 2013 г. (34 трансакции).
Общая сумма сделок в январе 2014 г. сократилась в 1,75 раза, до 1791,4 млн
долл. по сравнению с 3135,9 млн долл. в январе 2013 г. Средняя стоимость
сделки снизилась в 2,4 раза, до 38,9 млн долл. против 92,2 млн долл. годом
ранее. Сумма сделок достигла 9,5 млрд долл., что является наилучшим
показателем за 12 месяцев. В годовом сравнении сумма сделок выросла на 58%
по сравнению с 6 млрд долл. в апреле 2014 г. и в 3,7 раза по сравнению с
мартом 2015 г. (2,69 млрд долл.). Этот высокий результат достигнут за счет
крупнейшей сделки года – покупки группы компаний «Стройгазконсалтинг»
Газпромбанком и United Capital Partners оценочно за 7 млрд долл. За счет
этой сделки сформировано 73,5% общей суммы трансакций месяца. Средняя
стоимость сделки в январе-апреле 2015 г. составила 42,7 млн долл. – на 32%
меньше, чем за тот же период годом ранее (62,8 млн долл.)
1
.
На показатели слияния и поглощения огромное влияние оказывает
экономическая ситуация в стране. При неблагоприятной экономической
конъюнктуре и угрозе банкротства многие компании объединяются добро
вольно, для того чтобы совместными усилиями не до пустить краха компании.
В мае 2015 г. индекс промышленного производства Росстата снизился на 4,5%
по сравнению с 0,6% в апреле. Это наихудший показатель за весь
посткризисный период. За пять месяцев 2015 г. снижение составило 2,3% после
снижения на 0,6% за I квартал. Падение во всех основных отраслях вызвано
ослаблением внутреннего потребительского и инвестиционного спроса.
Негативным фактором является снижение инвестиций в модернизацию и
расширение производства. В частности, инвестиции в основной капитал
снизились в мае на 7,6% в годовом сравнении, а в январе-мае – на 4,8%.
Все виды поглощения и слияния имеют положительные и отрицательные
последствия, проявляющиеся в смене собственника, захвата с целью
корпоративного контроля и достижения конкурентных преимуществ на рынке
1
Сергиенко О.В. Особенности рейдерства и гринмейла в России: экономические
инструменты противодействия рейдерству // Вестник Саратовского государственного
социально-экономического университета. 2015. № 4. С. 15.
38
или изменения структуры собственности компании. Процессы концентрации и
укрупнения капитала стали основной тенденцией мировой практики; целью
инвесторов является повышение притока внешних ресурсов и, как следствие,
повышение уровня конкурентоспособности.
В 80-х гг. XX в. американская пресса негативно описывала пионеров
рейдерства Милкена, Айкена, Перельмана, но в 1990-х гг. отношение к ним
изменилось, и все больше экспертов склонны признавать их положи тельную
роль в реформировании корпораций. Появились даже теории «санитаров леса»,
«борцов за права акционеров», «реформаторов компаний». В российской
практике также создан миф, что рейдеры – это «санитары», которые
перераспределяют собственность от неэффективного хозяина к эффективному
1
.
Но практика показывает обратный процесс: в реальности часто отнимается
собственность у рентабельных и успешно функционирующих в реальном
секторе экономики предприятий – именно они представляют интерес для
рейдера в России.
В своих действиях рейдеры быстро адаптируются к условиям внешней
среды и находят новые способы и правовые механизмы, с помощью которых
они могут обойти те или иные запрещающие нормы.
Процесс перераспределения собственности может осуществляться
посредством:
- поглощения компании – смены собственника, приобретения нового
статуса юридического лица;
- недружественного поглощения – захвата контроля над активами
компании против интересов собственников (основных акционеров), в том числе
по принуждению, экономическими, организационными, правовыми и иными
средствами;
- захвата – физической стадии реализации проекта поглощения,
осуществляемой при сопротивлении собственника и его нежелании
1
Савуляк Э. Современные схемы рейдерских захватов // Генеральный директор:
Персональный журнал руководителя. 2011. № 8. С. 54.
39
добровольно передать актив;
- криминального захвата – поглощения компании с использованием
действий, содержащих состав преступления.
По мнению специалистов, увеличению риска рейдерских атак в России
способствует следующие факторы:
- экономические (неэффективное использование актива собственниками
фирмы);
- правовые (противоречие внутренних документов общества
действующему законодательству, нарушение порядка одобрения сделок и т.д.)
В реалиях современной действительности одним из фундаментальных
элементов правового регулирования рыночных отношений является институт
банкротства, включающий нормы гражданского, трудового,
административного, уголовного права. Экономике, которая еще находится в
процессе трансформации и не достигла определенного уровня развития,
присущи структурные изменения. Рейдерство и банкротство существуют в
рамках рыночных отношений, тесно взаимодействуют между собой и
оказывают влияние на развитие экономики и ее безопасность.
С позиции нанесения ущерба экономике преднамеренное, фиктивное
банкротство и рейдерство расцениваются как преступления в форме прямого
умысла, при котором участники сознательно, преднамеренно совершают
противоправные действия по отношению к объектам посягательства.
Принципиальное отличие заключается в мотиве: рейдер осуществляет
противоправный захват бизнеса – банкрот уходит от ответственности перед
кредитором путем объявления о своей (фиктивной) несостоятельности
1
.
Процедуру банкротства можно использовать как способ противодействия
рейдерской атаке. Так, путем инициирования банкротства можно заблокировать
действия рейдеров, направленные на получение контроля над предприятием,
поскольку это невозможно без внесения изменений в уставные документы.
1
Савуляк Э. Современные схемы рейдерских захватов // Генеральный директор:
Персональный журнал руководителя. 2011. № 8. С. 56.
40
Механизм банкротства в руках опытного юриста может стать мощ ным
оружием, с помощью которого можно как реализовать рейдерский захват, так и
отбиться от него.
Лучший способ обезопасить свои бизнес и имущество от рейдерской
атаки – это предпринять превентивные меры, направленные на то, чтобы
максимально осложнить (в идеале – сделать невозможным) рейдерский захват.
В течение последнего десятилетия в центральной прессе, часто
появляются сообщения и решения государственных органов, научные и
информационные публикации о рейдерстве и фактах рейдерского захвата
собственности.
Их авторы справедливо и аргументировано подчеркивают, что у
рейдерства в России существенная криминальная составляющая, а главная
деструктивная сущность проявляется в подрыве экономической безопасности
государства, во вреде для международного имиджа и инвестиционной
привлекательности страны.
Эти факты, как отмечал президент России, провоцирует нестабильность в
отношении собственности, которая отрицательно сказывается на
экономической безопасности и инвестиционном климате в России
1
. Основными
факторами возникновения «рейдерства» стали существенные упущения на
первоначальном этапе проведения реформ в социально-экономической,
политической, правоохранительной и иных сферах государственной
деятельности, значительное ослабление системы государственного
регулирования и контроля, несовершенство законодательно-правовой базы в
РФ.
Сегодня Россия находится на новом этапе перераспределения
собственности, инициированного крупными финансово-промышленными
1
Корпоративное право: учебник / Е.Г. Афанасьева, В.Ю. Бакшинскас, Е.П. Губин и
др.; отв. ред. И.С. Шиткина. 2-е изд., перераб. и доп. М: КНОРУС, 2015. С. 415.
41
группами России в интересах расширения своего бизнеса
1
. У этого процесса
есть несколько путей: законный, незаконный и смешанный. К последнему
относится и рейдерство.
Одни специалисты рассматривают его как нормальный бизнес с
позитивными целями и результатами, а другие, учитывая способы и приемы
получения права на собственность и предприятия, считают рейдерство
криминалом, В связи с тем, что в данном процессе обязательно присутствуют
незаконные действия или документы, то криминологи считают, что и весь
процесс становится криминальным.
На важность борьбы с рейдерством впервые обращалось внимание в п. 9
разд. IV Национального плана противодействия коррупции, утвержденного
Президентом РФ 31 июля 2008 г. № Пр-1568. В нем отмечалась необходимость
усиления контроля «за законностью и обоснованностью процессуальных
решений, принимаемых по уголовным делам, касающимся захвата имущества,
имущественных и неимущественных прав, денежных средств предприятий, так
называемого рейдерства»
2
.
Реализуя указанный Национальный план, был принят Федеральный закон
Российской Федерации «О противодействии коррупции» от 25 декабря 2008
года № 273-ФЗ. А в дальнейшем, совершенствуя указанный закон и расширяя
ограничения, запреты, обязанности, правила служебного поведения, а также
ответственность должностных и физических лиц, в него были внесены
изменения и дополнения Федеральными законами 11 июля 2011 г., 3 и 29
декабря 2012 г., 7 мая, 30 сентября, 28 декабря 2013 г., 22 декабря 2014 г., 5
октября 2015 г.
Требования по противодействию рейдерству при коррупционных
действиях отмечаются и в Национальном плане противодействия коррупции на
2014-2015 год, утвержденном Указом Президента Российской Федерации от 11
1
Балог М.М. Рейдерство как угроза экономической безопасности // Вестник
Псковского государственного университета. серия: экономика. Право. Управление. 2014. №
3. С. 61.
2
Указ Президента РФ от 01.04.2016 № 147 «О Национальном плане противодействия
коррупции на 2016 - 2017 годы» // Собрание законодательства РФ, 4.04.2016, № 14, ст. 1985