52
сделки в отсутствие его согласия, может или подать в суд иск признать сделку
недействительной, или одобрить совершенную сделку.
Итак, свойства, характеризующие сделки, которым требуется согласие
(одобрение) третьих лиц, можно выделить следующие.
1. Сделка, которой требуется согласие (одобрение) и согласие на сделку
представляет собой элементы сложного юридического состава, который порождает
действительность совершенной сделки и невозможность ее оспорить из-за
отсутствия согласия.
2. Согласие на сделку не представляет собой конститутивный элемент самой
сделки, на которую оно выдается. Сделка совершается одними лицами, а согласие
дается другим (третьим) лицом. Иначе говоря, согласие на сделку не представляет
собой часть сделки, которая совершается по такому согласию.
3. Согласие на сделку это необходимое условие действительности сделки, на
которую выдается согласие.
4. Лицо, которое выдает согласие на сделку, должно иметь полную
дееспособность. В соответствии с общим требованием.
Обобщая сказанное, сформулируем понятие сделки, которой требуется
согласие со стороны третьего лица.
Сделкой, которой требуется согласие, признают гражданско-правовую сделку,
включенную в сложный юридический состав, для чьего завершения необходимо
наличие согласия лица, не представляющего собой сторону совершаемой сделки, но
чье согласие является необходимым согласно закону, чтобы сделка была
действительной, для защиты прав или законных интересов этого лица, или защиты
прав или законных интересов лица, которое является участником сделки, или, если
это согласие нужно получить в государственном органе или органе местного
самоуправления, – в публичных интересах. Сделка, которая требует согласие
(одобрение), и согласие на сделку представляют собой элементы сложного
юридического состава, который порождает действительность совершенной сделки и
невозможность ее оспорить из-за отсутствия согласия.
53
2.2. Порядок выдачи согласия на сделку и его формы
Один из проблемных вопросов, который не урегулирован законодательством, -
срок, за который необходимо совершить согласие или отказать его выдать, а также
сроки действия предварительного согласия совершить сделку.
В п. 2 ст. 157.1 ГК РФ предусмотрен «разумный срок»
1
сообщить о согласии
либо отказать в его выдаче после того как получено обращение лица, которое
запросило согласие. Категория «разумный срок» неопределенная и не добавляет
стабильности гражданскому обороту.
Я.Е.Парций говорит о том, что «некоторые суды определяя разумный срок
при рассмотрении гражданских дел, основываются по аналогии закона на 30-
дневном сроке рассмотрения обращений граждан в государственные органы и
органы местного самоуправления».
Он считает, «ошибочной такую практику, так как этот срок определенный и
общий для всех обращений, вне зависимости от их содержания, и не может по
определению стать заменой разумного срока»
2
.
Предлагаем для унификации судебной практики учитывая установленные в
законодательстве сроки, к примеру, п. 2 ст. 250 ГК РФ, установление общего срока
в 15 дней, который можно изменить законом, договором учитывая правовую и
фактическую сложность сделки.
По отношению к согласию, выдаваемому органами государственной власти и
местного самоуправления, можно применить по аналогии 30-дневный срок для
рассмотрения обращений граждан в государственные органы и органы местного
самоуправления.
1
Гражданский кодекс Российской Федерации часть 1 от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (с
изменениями и дополнениями от 18 июля 2019 г. № 177-ФЗ) // СЗ РФ от 5 декабря 1994 г. № 32 ст.
3301
2
Парций Я.Е. Постатейный комментарий к Федеральному закону от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ "О
внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части 1 и статью 1153 части третьей
Гражданского кодекса Российской Федерации" // СПС КонсультантПлюс. 2013.
54
Другой спорный вопрос - период на который распространяется действие
предварительного согласия. Будет ли считаться действительной сделка, если ее
совершили, к примеру, спустя год после выдачи согласия. По словам
Е.А.Воробьевой, к настоящему моменту срок действия согласия:
«1) либо ограничивает период действия договора, где согласие выступает как
производный элемент, необходимым условием дальнейшей судьбы следующего
договора (к примеру, согласие арендодателя, выданное арендатору заключить
договор субаренды, действует в рамках срока первоначального договора аренды);
2) либо определяют самостоятельно участники правоотношений;
3) либо закрепляют нормативно;
4) либо нормативно не определяют (бессрочное согласие)»
1
.
Практика знает множество споров в отношении срока действия согласия, к
примеру, согласия супруга отчуждать недвижимое имущество, нажитое в браке.
Ни в ГК РФ, ни в Семейном кодексе РФ не установлены сроки действия
предварительного согласия на совершение сделок. Срок на который действует
согласие, можно установить в самом согласии. При отсутствии установления срока,
его действие не ограничивается сроком. Думаем, что в целях стабильности в
гражданском обороте необходимо закрепление трехлетнего срока действия
предварительного согласия совершить сделку, если иные сроки не установлены в
законе или в самом согласии
2
.
Еще одна проблема, связанная со сроками выдачи согласия или отказа его
выдать, это проблема состоящая в необоснованном фактическом или юридическом
отказе от выдачи согласия. Законодательство не предусматривает случаи
совершения сделок если отсутствует согласие, если его не выдают из-за
злоупотребления правом, необоснованного отказа, уклонения от выдачи согласия.
1
Воробьева Е.А. Правовое регулирование сделок, требующих согласия, по гражданскому
законодательству Российской Федерации: Диссертация на соискание ученой степени кандидата
юридических наук. Москва. М. 2016
2
Шнякин Е.Н. Согласие на совершение сделок: Применение новелл гражданского
законодательства в нотариальной практике // Нотариальный вестник. – 2016. - № 12. – С. 23-28
55
Считаем необходимой выработку механизма, который позволяет осуществить
защиту прав лиц, которые обращаются за получением согласия, и которым в
отсутствие каких-либо оснований ни согласие, ни отказ не выдали в установленные
сроки. Это имеет отношение, в первую очередь, к государственным и
муниципальным органам, к которым обращаются физические и юридические лица,
чтобы получить согласие совершить сделку. Проблема имеет связь не только с
получением предварительного согласия, не получив которое возможно
возникновение убытков у сторон, связанных с отложением совершения сделки.
Неполучение последующего одобрения приводит к риску, что сделка будет
признана как недействительная, дестабилизации в гражданском обороте
1
.
Помимо применения положений ст. 10 ГК РФ про злоупотребление правом, а
также общих положений про взыскание убытков законодательство не
предусматривает.
Нормативно закреплен срок, за который необходимо выдать согласие,
установленный, в первую очередь, чтобы внести дополнительную стабильность в
регулирование гражданского оборота. Лицо, которое просит согласие на сделку,
должно знать, что вопрос, связанный с согласованием этой сделки не затянут по
времени, а это, в свой черед, иногда может оказать влияние на его имущественное
положение и на интерес в предстоящей сделке.
Пленум ВАС РФ постановлением от 16.05.2014 № 28237
2
разъяснил
относительно срока действия одобрения крупной сделки и сделки с
заинтересованностью, указал, что в решении, связанном с одобрением такой сделки
допустимо установить срок его действия.
Таким образом, правовое регулирование срока на выдачу согласия, и срока, в
который действует согласие в гражданско-правовых отношениях, зачастую,
осуществляется по усмотрению их участников.
1
Копанов Л.П. Правовые аспекты согласия на совершение сделки // Юрист. - 2016. - № 20. - С. 9 -
12.
2
Постановление Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с
оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» // http://www.arbitr.ru
56
Важным значением в связи с уклонением от выдачи согласия или отказа от
выдачи согласия обладает момент когда получено обращение лица, которое
запросило согласие.
С даты доставки обращения лица за согласием, включая поступление, но если
оно не вручено по причинам, которые зависят от адресата, начинается течение
разумного срока получения согласия.
Статьи 157.1, 173.1 ГК РФ обладают высокой степенью универсальности –
речь идет о любых согласиях на совершение гражданско-правых сделок (п. 53
постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О
применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского
кодекса Российской Федерации»
1
).
Однако в ГК РФ не нашло отражение комплексное рассмотрение вопроса по
способу выражения воли частным лицом, дающим согласие совершить сделку (не
принимая в расчет указания неправомерности, в соответствии с общим правилом,
квалификации в качестве согласия молчания).
Приобретенное положение в науке (и к тому есть основания) занял тезис,
связанный с правомерностью выражения согласия, в соответствии с общим
правилом, любым способом: так, Ю.Л.Барабановой указывается, что
«:...специальные правила о форме ... в статье не содержатся, поэтому согласие ...
может быть выдано в разных формах (устной или письменной)»
2
; как утверждает
С.Н. Касаткин, согласно принципу диспозитивности «зачастую уполномоченный
выразить согласие субъект наделен правом на совершение его в любой форме,
которая позволит третьим лицам воспринять содержание ... разрешительного
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами
некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» //
Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации, август 2015 г., № 8
2
Барабанова Ю. Л. Согласие как юридический факт // Проблемы современного российского
законодательства : материалы Всероссийской науч.-практ. конференции, г. Иркутск, 18 октября
2016 г. Иркутск, - 2016. Ч. 1. - С. 122-125.
57
волеизъявления (в форме конклюдентных действий, устно или письменно)»
1
.
Похожие выводы сделаны и судебной практикой: в п. 55 ППВС № 25
2
высшая
судебная инстанция отметила допустимость выражения третьими лицами своего
согласия любым способом, исключая случаи установления в законе конкретной
формы согласия.
Не вступая в спор о рациональности выбранной Пленумом Верховного Суда
РФ принципиальной линии в отношении допустимости многообразия способов
изъявить свою волю лицу, дающему согласие, отметим, что:
а) оговорка о возможности нормативно нюансировать форму согласия
исключительно в законе, хотя и коррелирует с общим подходом в отражении
особенностей формы сделок именно законодательством, а на ряду с этим общим
правилом про квалификацию молчания в качестве согласия если есть прямое
указание в законе, не совсем прочно имплементируется в логику централизованной
регламентации согласия не только законодательством, а другими правовыми
актами;
б) повышенные формальные требования в отношении согласия, пожалуй,
могут быть закреплены и соглашением сторон.
У изучаемой проблемы имеется прямой выход на вопрос о связи форм
согласия с формой сделки, на которую выдается согласие. В научной литературе
указанный вопрос - дискуссионный. Так, Е.В. Дятлов, принимая во внимание, что в
соответствии с действующим законодательством «выражению согласия не требуется
соблюдение формы, которая установлена для самой сделки», считает верным
подход, согласно которому «всё-таки согласие необходимо совершать в той же
1
Касаткин С.Н. Понятие и признаки согласия как гражданско-правовой категории // Право и
экономика. - 2017. - № 3. - С. 69 - 73
2
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами
некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» //
Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации, август 2015 г., № 8
58
форме, что и сделку, если иное не установлено в законе или договоре»
1
. И.В.
Бабенко «это мнение на наш взгляд спорное и требующее дополнительной
аргументации»
2
.
Согласно предписаниям п. 3 ст. 157.1 ГК РФ («в согласии должен быть
определен», «при согласии должна быть указана») явно видна их ориентированность
на вербальную форму, причем письменную. Не случайно, чтобы достичь полную
определенность и ясность волеизъявления, законодатели по наиболее значимым
случаям настаивают на письменной (иногда - квалифицированной) форме согласия.
Именно с письменным (простым или квалифицированным) согласием в
основном приходится сталкиваться при удостоверении сделки у нотариуса,
совершается которая при получении согласия, ибо информация о наличии согласия,
которое выдало физическое или юридическое лицо, орган юридического лица, орган
опеки и попечительства, финансовый управляющий (стоит отметить, что
исчерпывающее формулирование указанного перечня субъектов не совсем удачно),
нотариусом должна устанавливаться в соответствии со сведениями из
представленных ему документов (согласий, решений, распоряжений и пр.); при чем
в определенных в законодательстве РФ ситуациях, данную информацию можно
получить только из документов, которые удостоверены нотариусом (к примеру,
если согласие супруга должно быть нотариально удостоверено в соответствии с п. 3
ст. 35 СК РФ), или другим способом, который предусмотрен в законодательстве РФ.
Правовую природу согласия супруга совершить сделку долго обсуждали в
научной литературе, и это согласие, за редкими исключениями, признавали
односторонней сделкой. Схожая правовая позиция присуща и Верховному Суду РФ,
который определяет как сделку среди прочего и согласие физических или
юридических лиц совершить сделку. ВС РФ также указывает, что требования ст.
1
Дятлов Е.В. Согласие третьих лиц на совершение сделки в гражданском праве: Автореф. дис. …
канд. юрид. наук. Москва. 2014
2
Бабенко И.В. Согласие на совершение сделки: проблемы и решения. Согласие на совершение
сделки: проблемы и решения // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2017. - № 4. - С. 13-17.
59
157.1 Гражданского кодекса РФ должны применяться в отношении любого согласия
третьего лица, включая и согласие супруга совершить сделку.
В положениях ст. 157.1 ГК РФ не содержатся какие-либо требования к форме
совершения согласия. Этот пробел восполняет специальная норма, содержащаяся в
ст. 35 Семейного кодекса РФ
1
, согласно которой согласие супруг может либо
выразить вовне отдельным документом (п. 3 ст. 35), либо не выразить вовсе (п. 2 ст.
35). Последний случай характерен для одной из основных презумпций семейного и
гражданского права.
В случаях, указанных в п. 3 ст. 35 СК РФ, согласие супруга заключить сделку
другим супругом должно выражаться как письменный документ, подлежащий
обязательному удостоверению у нотариуса. Такое требование установил
законодатель по трем категориям сделок: 1) сделок по распоряжению имуществом
супругов, права на которое должны быть зарегистрированы; 2) сделок, которым
закон установил обязательная нотариальная форма; 3) сделок, подлежащих
обязательной государственной регистрации
2
.
Сделки по которым осуществляется распоряжение общим имуществом
супругов, права на которое должны пройти государственную регистрацию и
информация о котором содержится в государственных реестрах, требуют получать
нотариально удостоверенное согласие не участвующего в сделке супруга.
При буквальном толковании п. 3 ст. 35 СК РФ можно сделать вывод, чтобы
совершить указанную сделку, согласие супруга необходимо получить только лицу,
осуществляющему правомочия собственника по распоряжению общим имуществом,
права на которое должны пройти государственную регистрацию. Лицу, не
осуществляющему распоряжение имуществом, права на которое должны пройти
государственную регистрацию, заключая сделку, не обязательно получение
1
Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ (с изменениями и
дополнениями от 2 августа 2019 г. № 319-ФЗ) // СЗ РФ от 1 января 1996 г. № 1 ст. 16
2
Задорцев К.В. Правовое регулирование согласия супруга на совершение сделки в России и за
рубежом // Закон и право. – 2017. - № 2. – С. 7-14
60
согласия супруга, так как в этом случае оно презюмируется согласно п. 2 ст. 35 СК
РФ.
Вторая категория сделок, которые предусматривают обязательно получить
нотариально удостоверенное согласие супруга, включает сделки, которым закон
установил обязательную нотариальную форму. Отметим, что за последнее время
законодатель принял множество нормативных актов, которыми сильно расширено
число сделок, подлежащих прохождению обязательного нотариального
удостоверения
1
.
Отсутствует однозначность теории и правоприменительной практики в
отношении необходимости получать согласие супруга на реализацию другим
супругом его права выйти из состава участников ООО. Сложности состоят в
возможности определить правовую природу заявления о выходе из ООО. Одними
авторами рассматривается данное правовое действие в качестве акта
волеизъявления, другими допускается его причисление к юридически значимым
сообщениям. Наиболее обоснована, по нашему мнению, позиция ученых, которые
полагают, что заявление о выходе является односторонней сделкой. Сложившейся
судебной практикой также квалифицируется выход участника как односторонняя
сделка, которую можно оспорить как ничтожную или оспоримую
2
.
Таким образом, можно сказать, что выход участника из ООО это
односторонняя сделка, направленная на отчуждение доли в уставном капитале ООО,
подлежащая в обязательном порядке нотариальному удостоверению, чтобы
заключить которую нужно нотариально удостоверенное согласие от супруга.
В практике правоприменения продолжаются дискуссии про необходимость
получать согласие супруга, чтобы заключить соглашение об уплате алиментов, по
отношению к которому п. 1 ст. 100 СК РФ предусмотрели обязательную
1
Клименко И.А. К вопросу о понятии и видах юридических фактов в семейном праве // Семейное
и жилищное право. - 2019. - № 6. - С. 16 - 20.
2
Иншакова А.О., Турбина И.А. Специфика согласия органа юридического лица на совершение
сделки на примере крупных сделок хозяйственных обществ // Законы России: опыт, анализ,
практика. - 2015. - № 2. - С. 38 - 42.
61
нотариальную форму. Речь идет о ситуациях, когда плательщики алиментов состоят
в браке, а получатели алиментов или их законные представители это лица, не
обладающие статусом супругов плательщиков.
Согласно разъяснениям Комиссии Федеральной нотариальной палаты по
законодательной и методической работе согласие супруга, чтобы заключить
соглашение об уплате алиментов не нужно из-за относительности природы этих
правоотношений
1
.
Однако у такой позиции имеется несколько существенных недостатков и ею
лишается супруг плательщика алиментов возможности превентивно защищать свои
права и в последующем оспаривать соглашение.
Нотариальное согласие супруга должно также получать лицо, обязанное
согласно условий предварительного договора дать задаток как исполнение
обязательства заключить основной договор, которому закон предусмотрел
обязательную нотариальную форму, так как в этой ситуации указанным лицом
осуществляется распоряжение общим имуществом супругов в форме денежных
средств основываясь на договоре, подлежащего в обязательном порядке
удостоверению нотариусом
2
.
Невзирая на то, что непосредственное распоряжение общим имуществом в
пределах предварительного договора не осуществляется и нет каких-либо
требований ему пройти государственную регистрацию в ситуациях, если стороны по
данному договору обязуются заключить в будущем основной договор, который
подлежит удостоверению у нотариуса или предполагает распоряжение общим
имуществом супругов, права на которое должны пройти государственную
регистрацию, необходимо принимать во внимание, что обязать одного супруга
согласно п. 4 ст. 445 ГК РФ на заключение основного договора по условиям
предварительного договора, можно только если есть на это нотариальное согласие
1
Копанов Л.П. Правовые аспекты согласия на совершение сделки // Юрист. - 2016. - № 20. - С. 9 -
12.
2
Федяев О.П. Правовые особенности удостоверения согласия супруга при совершении сделок
в нотариальной практике // Нотариальный вестник. – 2019. - № 5. – С. 32-36