34
Считаем, что она приемлема только для случаев устной формы
предварительного согласия;
5.В зависимости о разновидности согласия как юридического факта
можно выделить:
а) иные юридические действия;
б) частно - правовые акты;
в) административно - правовые акты.
В основе данной классификации лежит позиция Л.А. Чеговадзе
50
,
которая предложила свою авторскую позицию правовой природы согласия на
совершение сделки как юридического факта. Мы признаем указанный
подход наиболее эффективный и позволяющий объединить мнения авторов,
справедливо отмечающих назревшую проблему пересмотра традиционной
системы юридических фактов.
6. В зависимости от вида субъекта, который обязан дать согласие на
совершение сделки, можно выделить согласие на совершение сделки:
а) третьего лица, в качестве которого могут выступать как частные
субъекты гражданского права (супруги, кредиторы, арендодатели и др.);
б) органа юридического лица, которое, в свою очередь, может быть
нескольких видов: коллегиальным (например, согласие акционеров, которое
принимается в форме коллективного решения) и единоличным (принимается
единоличным органом управления и выражается в форме решения об
одобрении сделки единственного акционера либо участника);
в) органа публично-правового образования (государственного органа
либо органа местного самоуправления). Решения о согласии на совершении
сделки указанных органов являются, как правило, административными
актами, и будут рассмотрены в работе далее.
Отметим, что имеющиеся в юридической литературе классификации
согласия на совершение сделки, имеют достаточно часто взаимосвязанный
характер. Так по мнению В.В. Долинской , например, его классификация по
50
Чеговадзе Л.А.Указ. соч. – С. 20.
35
субъектному составу напрямую связана «с целеполаганием такого
согласия».
51
Таким образом, можно отметить, что для классификации согласия на
совершение сделки применяются различные основания, позволяющие
определить специфические черты данной правовой категории, а также
особенности их реализации в юридической практике.
В настоящее время отсутствуют нормы гражданского
законодательства, которыми устанавливались бы правила обращения и
получения согласия на совершение сделки. Наиболее распространенным
объяснением такого положения является универсальность нормы о согласии
на совершение сделки, регулируемой ст. 157.1 ГК РФ, проявляющуюся в
установлении общих положений о согласии.
Вместе c тем, юридическая конструкция с. 157.1 ГК РФ позволяет, на
наш взгляд, утверждать, что в ней закреплен правовой режим согласия на
совершение сделки. в случае его гражданско - правовой природе). Считаем,
что его понятие аналогично понятию правового режима договора и
предлагаем следующее понятие: правовой режим согласия на совершение
сделки – система правовых положений (требований), установленных законом
или иным правовым актом в отношении согласия на совершение сделки,
регулирующих порядок его выражения третьими лицами, органом
юридического лица, государственными органами либо органами местного
самоуправления, порядок его действия и отзыва, форму согласия на
совершение сделки и его содержания, а также последствия совершения
сделки, без получения согласия на совершение сделки.
В качестве общего термина для всего процесса действий участников
процесса, связанного с согласием на совершение сделки, предлагаем
употреблять термин «осуществление», который позволяет охватывать
правила обращения и получения согласия на совершение сделки.
51
Долинская В.В. Указ. соч. – С.10.
36
Правовой режим согласия на совершение сделки, по нашему мнению,
имеет свою структуру и состоит:
1) из элементов, которые представляют собой часть согласия на
совершение сделки, находятся во взаимодействии, определяя тем самым вид
такого согласия;
2) правил осуществления взаимодействия элементов согласия на
совершение сделки, установленных законом.
Считаем, что к первым можно отнести предмет согласия на совершение
сделки, субъектов, имеющих право на выражение согласия на совершение
сделки, субъекты – адресаты получения согласия на совершение сделки, их
полномочия; срок совершения действий при совершении согласия на
совершение сделки; форму согласия на совершение сделки. Ко вторым
можно отнести правила, связанны c запросом согласие на совершение сделки
(они явно не прописаны в рассматриваемой статье, но предполагаются), а
также правила, связанные c выражением согласия – доведение до сведения
лицу, запросившему согласие, либо иному заинтересованному лицу согласия
на совершение сделки или отказа в нем.
Отметим, что элементы правового режима согласия на совершение
сделки содержаться не только в ст. 157.1 ГК РФ, но и в ст. 173.1 ГК РФ, в
которой устанавливается ряд правомочий субъектов этого процесса (право на
установление иных, чем ее недействительность сделки, последствий при
совершении ее без необходимого согласия абз.2 ч.1 ст.173.1 ГК) и
невозможность оспаривания сделки лицом, выразившим согласие на ее
совершение, по основаниям, которые были ему известны или должны быть
известны в момент выражения согласия (ч. 3 ст. 173.1 ГК РФ).
Подводя итоги исследованию, проведенному в настоящей главе,
можно сделать выводы о том, что:
1) как юридический факт согласие на совершение сделки относится: а)
преимущественно к такой разновидности сделки, как односторонняя сделка,
что находит свое отражение, как в теории гражданского права, так и в
37
материалах судебной практики; б) как юридическому акту (в отношении
выраженного согласия на совершение сделки государственными органами
или органами местного самоуправления это административный акт, а в
отношении органа юридического лица – решение общего собрания
участников общества);
2) юридическая конструкция ст. 157.1 ГК РФ и ее взаимосвязь
положениями ст. 173.1 ГК РФ позволяет утверждать, что законом установлен
правовой режим согласия на совершение сделки, который аналогичен
правовому режиму договора, который имеет элементы, составляющие состав
согласия на совершение сделки как юридического факта.
В следующей главе будет рассмотрен состав согласия на совершение
сделки как юридического факта.
38
2. Состав согласия на совершение сделки как юридического факта
2.1 Предмет согласия на совершение сделки
Как было отмечено в работе ранее, согласие на совершение сделки
является юридическим фактом различной правовой природы. Его
содержание находит отражение в определенном наборе элементов, которые
являются фактическими обстоятельствами и реализуют правовую сущность
согласия на совершение сделки как юридического факта.
Таким образом, мы можем утверждать, что элементы состава согласия
на совершение сделки напрямую определяют его правовую природу. Об этом
свидетельствует, прежде всего, указание законодателя на предмет согласия
на совершения сделки, который позволяет исследователям утверждать, что
его значение для предварительного согласия проявляется в его частно -
правовой природе (так как такое согласие выражают частные лица), а
предмет последующего согласия (одобрения) имеет публично - правовую
природу, так как субъектом, его выражающим, является орган публичной
власти. Указанное определяет юридическое значение предмета как элемента
состава согласия на совершение сделки.
C учетом цели настоящего исследования считаем возможным
утверждать, что одним из условий, характеризующих согласие на
совершение сделки как юридического факта является предмет, в котором
сочетается, как волеизъявление в виде согласия на совершение сделки
указанных в законе субъектов (третьих лиц, органов юридического лица,
государственных органов и органов местного самоуправления), так и
условия, характеризующие объект данного волеизъявления, в которых оно
проявляется.
Общий анализ ст. 157.1 ГК РФ позволяет отметить, что в ней речь идет
о процессе совершения согласия, порядок которого регулируется лишь в
39
общих чертах. Ключевым элементом этого процесса является, на наш взгляд,
предмет согласия, так как именно он предопределяет динамику действий тех
субъектов, которые участвуют в этом
В научной литературе практически не исследуется предмет согласия на
совершение сделки, что, на наш взгляд, связано c дискуссионностью понятия
«предмет сделки» в теории гражданского права: одни авторы считают, что
содержание предмета предварительного согласия должно наполняться по
аналогии c предметом договоров, являющихся разновидностью сделки (К.И.
Скловский
52
), другие отмечают, что предмет предварительного согласия на
совершение сделки может наполняться, как условиями, которые присущи для
сделки, на которую истребуется согласие, так и теми условиями, которые
предложило лицо, дающего это согласия (Ю.С.Поваров
53
).
Не вносит ясности и ч. 3 ст. 157.1 ГК РФ, устанавливающая
обязательность определения предмета последующего согласия на
совершение сделки (одобрения), так как в ней не содержится необходимой
для этого информации (не указаны субъекты, участвующие в процессе, дата
совершения согласия, условия, в которых действует это согласие).
Объяснением такого положения можно считать отсутствие понятия
предмета сделки на уровне доктринального толкования, что связано, в
частности с тем, что законодатель ввел значительное количество предметов
договоров, что не позволяет привести их к единому понятию.
Классическим подходом является рассмотрение данного понятия с
точки зрения широкого и узкого подхода. В соответствии с первым подходом
предмет сделки включает существенные условия, позволяющие
идентифицировать договор и которые закреплены на законодательном
52
Скловский К.И. Сделка и ее действие (3-е издание). Комментарий главы 9 ГК РФ
(понятие, виды и форма сделок. Недействительность сделок) // СПС КонсультантПлюс.
2015//[Электрон. ресурс]: Консультант Плюс: справочно-правовая система. Версия
3000.03.35 Режим доступа: http://www.consultant.
53
Поваров Ю.С. Содержание согласия на совершение сделки/Ю.С. Поваров// Ученые
записки казанского университета. – Серия Гуманитарные науки 2018 т. 160. книга 2. – С.
389.
40
уровне
54
. Второй (узкий) подход рассматривает предмет сделки как
обязательный, но не единственный элемент
55
.
Исследователи согласия на совершение сделки (В.В.Долинская,
Ю.С.Поваров), как правило, придерживаются именно узкого подхода, считая
его соответствующим в полной мере, положениям п.2 ст. 432 ГК РФ,
устанавливающей, что предмет договора не включает всех существенных
условий заключаемого договора. Отметим, что в силу того, что договор
является разновидностью сделки, допускается применение норм о договорах
к последним.
Узкий подход также учитывает нормы корпоративного права об
одобрении «экстраординарных» сделок (п. 5 ст. 45 ФЗ об ООО). Получается,
что существенные условия, составляющие предмет согласия на совершение
сделки, могут быть определены не только в нормах ГК РФ, но и других
правовых актах (например, в Семейном кодексе РФ, в Земельном кодексе РФ
и т.п., а также в многочисленных подзаконных актах).
Существует и достаточно локальная по своему содержанию точка
зрения о том, что предметом предварительного согласия на совершение
сделки является конкретизированное описание правового содержания
одобряемой сделки
56
.
Как показало наше исследование, вопросы предмета предварительного
согласия на совершение сделки в настоящее время не имеют единообразного
понимания. По нашему мнению, это связано c тем, что в ст. 157.1 ГК РФ речь
идет о согласии на совершение сделки, обязательность которого установлена
именно законом или иным правовым актом. А это, в свою очередь,
54
Агарков М.М.Указ. соч. – С. 359; Егоров Ю.П. Сделки в механизме правового
регулирования// Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Вып.
4. – М.: Статут. 2005. – С. 254 и др.
55
Долинская В.В. Указ. соч. – С.12; Поваров Ю.С. Содержание согласия на совершение
сделки. – С. 391.
56
Саркисян А.В., Новосельнов Д.А. Об отказе от права и его последствиях/А.В Саркисян,
Д.АНовосельнов //Вестник экономического правосудия Российской Федерации. –2017. –
№ 4. –С. 94.
41
свидетельствует о проблемах правового регулирования исследуемого
согласия, проявляющихся в следующем:
во - первых, такое согласие должно быть установлено только на
уровне федерального законодательства, что вытекает из ст. 71 Конституции
(закрепляющий предметы исключительного ведения Российской Федерации)
РФ и п.2 ст. 3 ГК РФ. Данными статьями, по сути, установлен запрет на
правовое регулирование осуществления согласия актами различных органов
государственной власти, а также актами министерств и ведомств. Однако,
несмотря на очевидную простоту применения данного положения, на
практике появляются проблемы при его реализации. Обобщив судебную
практику по этому вопросу, Пленум Верховного Суда РФ, по сути,
обозначил, что если согласие на совершение сделки не предусмотрено
законом, то его отсутствие не влечет признание ее недействительной, а
влечет возмещение соответствующему третьему лицу причиненных убытков
в соответствии со ст. 15 ГК РФ (п.90 Постановления Пленума ВС РФ № 25);
во - вторых, универсальность ст. 157.1 ГК РФ проявляется именно в
установлении общих положений о согласии на совершение сделки, так как в
ней невозможно было отразить весь спектр реализации его как юридического
факта, что в свою очередь порождает расширение видов и количества
правовых актов, регулирующих данную сферу.
Для выявления условий, составляющих предмет предварительного
согласия на совершения сделки необходимо учитывать общетеоретические
положения, которые определяют, такие условия имеют следующие признаки:
а) они необходимы (что предопределено специфическими особенностями
правовой природы согласия на совершение сделки); б) они достаточны (такие
условия законодательно определены для конкретных видов сделок, на
совершение которых требуется согласие); в) они необходимы и достаточны c
точки зрения юридической доктрины и судебной практики; г) они могут
приобретать признак существенных в случае договоренности сторон.
42
Рассмотрим условия, составляющих предмет согласия на совершение сделки,
опираясь на указанные позиции.
Считаем, что в статье 157.1 ГК РФ предусмотрены следующие
необходимые условия, составляющие предмет согласия на совершение
сделки: 1) наличие самого предмета согласия, то есть он является
обязательным для одного из видов согласия на совершение сделки (для
предварительного согласия); 2) предмет согласия на совершение сделки
будет зависеть от его вида как юридического факта (сделка, публично -
правовой акт, корпоративный акт).
В отношении достаточных условий, составляющих предмет
предварительного согласия на совершения сделки, можно отметить
следующее:
1) описание предмета должно создавать представление об элементах
будущей сделки, на совершение которой выдается согласие (например, ч.2 ст.
295 ГК РФ установлены предметы сделок, которые должны совершаться
только c согласия собственника – недвижимость, принадлежащее
предприятию на праве хозяйственного ведения);
2) если предмет сделки не определяется достаточно ясно, то
необходимо определить такие его элементы, которые позволят
идентифицировать совершенную сделку как сделку, согласие на совершение
которой было выражено (например, супруг может дать согласие на
распоряжение другим супругом совместным имуществом при совершении
договора купли - продажи нескольких объектов недвижимости c
определением конкретных признаков таких объектов);
3) предмет предварительного согласия на совершение сделки может
касаться не только конкретной сделки, но и неограниченного количества
сделок, однородных по своему содержанию c указанием сути подобных
сделок или в отношении одного объекта, например, недвижимого имущества,
в отношении которого могут заключаться различные договоры (мены, купли
- продажи, аренды и т.п.).
43
Так, Б. обратился в суд c исковыми требованием о расторжении договора
купли - продажи квартиры, являющейся совместным имуществом, без
предусмотренного законом согласия Б. на совершение сделки его супругой
С., так как оно было оформлено нотариально позже даты совершения
договора купли - продажи квартиры. Данное согласие было выдано на
совершение действий С. по отчуждению в любой форме и на ее условиях и
по ее усмотрению, за цену по ее усмотрению, нажитого в браке имущества,
состоящего из квартиры. Исследовав материалы дела, суд отказал Б.в
удовлетворении исковых требований, так как проданная квартира была
приобретена по договору долевого строительства, что послужило появлению
более ранней даты регистрации права собственности и была приобретена по
договору уступки права требования
57
.
4) предмет согласия на совершение сделки может расширяться в случае,
если изменяются его характеристики (например, при передаче
залогодержателем заложенного имущества в порядке ч. 1 ст. 40
Федерального закона от 16.07. 1998 №102 - ФЗ «Об ипотеке (залоге
недвижимости)» требуется согласие залогодателя при условии
предоставления данного имущества для целей, не предназначенных для
имущества;
5) предмет может содержать допустимые условия двух видов: а)
согласие на совершение сделки навязывает определенные условия его
адресатам (например, одобряют ничтожную сделку, после перевода долга без
согласия на это кредитора); б) согласие на совершение сделки не навязывает
определенные условия его адресатам, что позволяет последним не заключать
сделку, которая этим согласием предусмотрена;
6) если условия предмета предварительного согласия на совершение
сделки не соблюдены в одобренной сделке, то возникает два варианта
57
Решение Благовещенского городского суда (Амурская область) № 2 – 2102/2017 2 –
2102/2017 – М – 61/2017 М – 61/2017от 27 марта 2017 по делу № 2 – 2102/2017 URL:
http://www. garant.ru/prodicts/ipo/prime/doc./37058411// (дата обращения 23.10.2019)