34
Отсутствие в ст. 157.1 ГК РФ определения понятия "согласие" породило
множество дискуссий о его правовой природе и о месте в системе юридических
фактов. Так что такое согласие? Если обратиться к словарю, например, С.И.
Ожегова, "согласие - это разрешение, утвердительный ответ на просьбу.
Единомыслие, общность точек зрения"
1
. Согласие - это односторонняя или
многосторонняя сделка, административный акт, решение собрания?
Высказываются противоположные мнения
2
. Многие авторы придерживаются
мнения, что согласие - это сделка, поддерживая свою позицию тем аргументом,
что новая статья ГК расположена в главе "Сделки". Такой подход вытекает и из
положений Постановления Пленума ВС № 25. Достаточно весомыми видятся
рассуждения Н.Г. Фроловского о том, насколько правильным является
отнесение согласия (одобрения) органа юридического лица, органа
государственной власти к сделкам исходя из субъектного контекста ст. 157.1 и
определения сделки в ст. 153 ГК РФ
3
. Присоединяемся к группе авторов в том,
что "в контексте ст. 157.1 ГК согласие используется в качестве собирательного
понятия и его природа зависит от субъекта, который его выражает, то есть
может быть и сделкой, и административным актом, и решением собрания"
4
.
Если говорить о месте согласия среди юридических фактов, то наиболее
спорным является согласие на совершение сделки третьим лицом
5
.
В ряде случаев "согласие" заменяется терминами "одобрение",
"разрешение", чаще всего это связано с периодом, когда дано согласие -
предварительное или последующее. До вступления соответствующих
изменений в ГК РФ и в специальном законодательстве о юридических лицах
1
Ожегов С.И. Толковый словарь русского языка. М., 2018. С. 972.
2
Андреев В.А. Толкование договора в соотношении со сделкой и обязательством //
Журнал российского права. 2017. N 4. С. 56
3
Фроловский Н.Г. Правовая природа и виды согласий на совершение сделок
предпринимательскими корпорациями // Законы России: опыт, анализ, практика. 2014. N 12
(ч. 1).
4
Реформирование гражданского законодательства: общие положения о сделках,
обязательствах и договорах: Монография / Отв. ред. В.В. Долинская. М., 2018. С. 42.
5
Болдырев В.А. Правовое значение и содержание согласия на совершение сделки //
Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. N 10. С. 67
35
наблюдалось несовпадение терминов, например, одобрение было синонимом
согласия вне зависимости от сроков его выдачи
1
.
Какие требования предъявляются к согласию на совершение сделки,
чтобы ее не признали недействительной; в какую форму нужно облечь
согласие; каковы виды согласий, каковы сроки его действия, можно ли
оспорить отказ в выдаче согласия и т.п.?
По общему правилу законодательством предусмотрены два
самостоятельных вида согласия на сделку - предварительное согласие и
последующее одобрение уже совершенной сделки. Кроме этого, п. 3 ст. 157.1
ГК РФ предусмотрены различные требования к содержанию вышеуказанных
видов согласий: предмет сделки; сама сделка, на совершение которой дано
согласие. Данная норма имеет большое практическое значение, в связи с этим
вызывает большие сомнения минимальный объем информации, который
должен содержаться в предварительном согласии
2
.
Закон разделяет субъектов, которые:
- могут давать согласие на совершение сделки - это третье лицо
(например, залогодержатель, арбитражный управляющий), орган юридического
лица (например, общее собрание участников (акционеров) или совет
директоров), орган публично-правового образования (например,
антимонопольный орган);
- могут обратиться за согласием: лицо, запросившее согласие (например,
наследник доли, участник общества при отчуждении ему доли другого
участника), и любое заинтересованное лицо (например, контрагент лица,
запросившего согласие). Как мы видим, согласование не является инициативой
субъекта, дающего согласие, это только ответ на запрос.
В норме ГК РФ не содержится общих требований к форме согласия. В п.
55 Постановления Пленума ВС РФ N 25 даны разъяснения относительно
1
Олейник Е.В. Некоторые проблемы согласия на сделки корпорации в рамках
хозяйственного оборота // Законы России: опыт, анализ, практика. 2019. N 7. С. 14 - 17.
2
Андреев В.А. Толкование договора в соотношении со сделкой и обязательством //
Журнал российского права. 2017. N 4.
36
данного вопроса. Согласие может облекаться в любую форму, если законом не
установлена конкретная форма, так, например, п. 3 ст. 35 СК предусмотрена
нотариально удостоверенное согласие второго супруга при совершении сделки
супругом по распоряжению имуществом, например, при отчуждении долей
общества; п. 10 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от
04.11.2019) "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее –
Федеральный закон об ООО) предусмотрена письменная форма заявления о
согласии или отказе на отчуждение доли (части доли) участником в уставном
капитале третьему лицу. Форма согласия может быть закреплена в уставе
общества, например, согласно п. 8 ст. 21 Федерального закона об ООО при
переходе доли в уставном капитале к наследникам, к правопреемникам форма
согласия и порядок получения согласия могут быть прописаны в уставе
общества в зависимости от оснований такого перехода. Таким образом, форма
согласия определяется законом и в случаях, предусмотренных в законе, может
определяться в уставе общества, но исключена возможность определить форму
согласия сторонами сделки по соглашению. По мнению Ю.С. Поварова,
необходимо дополнить общую норму ГК РФ нормой о форме согласия
1
.
Молчание не является согласием на совершение сделки, кроме случаев,
прямо предусмотренных в законе. Таким образом, несообщение о согласии в
разумный срок истолковывается как отказ в согласии на совершение сделки.
Законодатель ввел категорию "разумный срок" для ответа на требование о
согласии в совершении сделки, таким образом, возложил на суд обязанность в
спорной ситуации оценивать разумность этого срока с учетом обстоятельств
конкретного дела.
В ст. 157.1 ГК не содержится информации о том, можно ли отозвать
согласие на совершение сделки по примеру доверенности. Хотя было бы
целесообразно дополнить данную статью следующей формулировкой,
1
Поваров Ю.С. Содержание решения о согласии на совершение хозяйственным
обществом экстраординарной сделки // Право и экономика. 2019. N 2. С. 56 - 62.
37
например, "предварительное согласие может быть отозвано до момента
совершения сделки".
С практической точки зрения видится спорным вопрос: если субъект
обратится за получением согласия к органу управления корпорации или в
антимонопольный орган, то вышеуказанные органы могут согласиться или
отказать в выдаче согласия? В законе не закреплено право понуждения и право
оспаривания отказа в получении согласия.
Для корпораций в большинстве случаев в рамках обычной хозяйственной
деятельности характерен простой порядок заключения сделок путем вынесения
решения исполнительным органом. Однако есть сделки, прописанные в
действующем законодательстве, предусматривающие особый порядок
заключения и согласования (одобрения), например, компетентного органа
корпорации (общего собрания участников (акционеров), совета директоров);
органа публичной власти; третьего лица в зависимости от конкретной
ситуации. Анализ законодательства показывает, что необходимость согласия на
совершение сделки может быть предусмотрена, во-первых, законом (например,
ст. 72 ГК РФ, п. 1 ст. 45, п. 1 ст. 46 Федерального закона об ООО, ст. 79
Федерального закона об акционерных обществах), во-вторых, определена
диспозитивной нормой (может быть изменена, например, по соглашению
сторон); в-третьих, установлена в учредительных документах (например, п. п. 2,
8, 10 ст. 21 Федерального закона об ООО, п. 3.1 ст. 40 Федерального закона об
ООО, п. 2 ст. 69 Федерального закона об акционерных обществах). Согласимся
с мнением Ю.С. Поварова, А. Демкиной, что квалификация второго варианта (в
отличие от первого) в качестве случая необходимости получения согласия на
совершение сделки в силу закона является спорным, так как закон допускает,
но непосредственно не предусматривает согласование сделки
1
.
"Корпоративным законодательством логически установлено, что члены
коммерческих корпораций (фактические владельцы бизнеса) могут определять
1
Демкина А. При наличии отсутствия // ЭЖ-Юрист. 2013. N 21
38
особый правовой режим определенных сделок"
1
. Рассмотрим примеры сделок
корпорации, на совершение которых необходимо согласие.
Согласие компетентного органа корпорации:
- участник ООО вправе передать принадлежащую ему долю или часть
доли в уставном капитале общества, если это не запрещено уставом, в залог
третьему лицу с согласия общего собрания участников общества (п. 1 ст. 22
Федерального закона об ООО);
- на совершение или последующее одобрение крупной сделки должно
быть получено согласие: в ООО - общего собрания участников или совета
директоров (при его формировании и закреплении в уставе); в АО - совета
директоров или общего собрания акционеров - п. 1 ст. 79 Федерального закона
об акционерных обществах, п. 3 ст. 46 Федерального закона об ООО.
Согласие органа корпорации на совершение сделки осуществляется в
форме решения соответствующего органа, которое признается
самостоятельным юридическим фактом. Законом закреплены требования к
содержанию данного решения, при несоблюдении которых сделка может быть
признана недействительной. Все последующие изменения основных условий
требуют отдельного одобрения (п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда
от 26 июня 2018 г. N 27 "Об оспаривании крупных сделок и сделок, в
отношении которых имеется заинтересованность" (далее - Постановление
Пленума ВС N 27))
2
. В законе закреплена возможность заключить сделку под
отлагательным условием (т.е. зависимость от обстоятельств, которые наступят
или не наступят в будущем) получения надлежащего согласия на ее совершение
(п. 3 ст. 46 ФЗ Федерального закона об ООО, п. 4 ст. 79 Федерального закона об
акционерных обществах).
1
Лаптев В.А. Корпоративное право: правовая организация корпоративных систем:
Монография. М., 2019. С. 305.
2
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27 "Об оспаривании
крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность"// "Российская
газета", N 145, 06.07.2018
39
Обратимся к институту согласования сделок, закрепленному в
законодательстве Германии. Аналогичных норм о согласовании крупных
сделок в законодательстве Германии нет. Однако в ст. 179a Акционерного
закона Германии закреплена необходимость согласия общего собрания
участников общества на заключение договора о передаче всех активов АО
иным путем, нежели прописанным в законе;
- предварительное согласие на совершение сделки с заинтересованностью
не является обязательным в силу закона (п. 4 ст. 45 Федерального закона об
ООО, п. 1 ст. 83 Федерального закона об акционерных обществах). Решение о
согласовании данной сделки принимается советом директоров, общим
собранием участников общества только в случае требования, которое может
быть направлено в любой момент: до или после сделки (п. 24 Постановления
Пленума ВС N 27). В законе очерчен круг лиц, имеющих право требовать:
единоличный исполнительный орган, член коллегиального органа, акционер,
обладающий не менее чем 1% голосующих акций общества. Уставом могут
быть прописаны дополнительные требования, например, относительно
количества голосов, необходимых для принятия решения. В уставе публичного
АО можно установить особый порядок одобрения сделок с
заинтересованностью, которые не требуют одобрения общего собрания
1
.
На третьих лицах не лежит обязанность проверки, одобрена ли крупная
сделка (п. 18 Постановления Пленума ВС N 27) и сделка с
заинтересованностью (п. 27 Постановления Пленума ВС N 27).
Согласие всех участников корпорации:
- при совместном ведении дел полного товарищества его участниками для
совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества
(абз. 2 п. 1 ст. 72 ГК);
- в уставе может быть определена обязательность отчуждения участником
общества своей доли (части доли) в уставном капитале одному или нескольким
1
Лаптев В.А. Корпоративное право: правовая организация корпоративных систем:
Монография. М., 2019.
40
участникам только после согласия других участников общества (п. 2 ст. 21 ФЗ
об ООО). В ст. 179a Акционерного закона Германии содержится аналогичная
норма, кроме этого, участники общества могут одобрить сделку и после ее
совершения;
- если необходимость согласия предусмотрена уставом при переходе доли
в уставном капитале к наследникам, к правопреемникам, необходимо согласие
всех участников общества (п. 8 ст. 21 Федерального закона об ООО);
- при продаже доли (части доли) с публичных торгов права и обязанности
участника переходят с согласия всех участников общества (п. 9 ст. 21
Федерального закона об ООО);
- если необходимость согласия предусмотрена уставом при отчуждении
доли (части доли) участником в уставном капитале третьему лицу, необходимо
согласие всех участников общества (п. 10 ст. 21 Федерального закона об ООО).
Согласие органа государственной власти или местного самоуправления
- согласие антимонопольного органа необходимо на совершение сделок с
акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в
отношении коммерческих организаций (ст. 28 Федерального закона от 26 июля
2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции"
1
).
Второй принципиальной новеллой общего характера является ст. 173.1
ГК РФ о недействительности сделки, совершенной без необходимого согласия.
"Прямое указание в корпоративном законодательстве на ст. 173.1 ГК как на
основание обжалования сделок позволило судам однозначно применять данную
норму к экстраординарным сделкам (п. 1 Постановления Пленума ВС N 27).
2.2 Согласие супруга на совершение сделки
Согласие супруга, как представляется, относится к группе согласий "в
своих интересах". Основанием для такого вывода являются нормы ст. 34, 35
1
Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 27.12.2019) "О защите
конкуренции"// "Российская газета", N 162, 27.07.2006
41
Семейного кодекса РФ
1
. По общему правилу, если между супругами не
заключен брачный договор, законным режимом имущества супругов является
режим совместной собственности супругов в отношении всего имущества,
приобретенного супругами в течение брака.
Следует согласиться с высказанным в научной литературе мнением о том,
что супруги являются сособственниками имущества, нажитого в период брака:
такое имущество принадлежит им на праве общей совместной собственности. В
силу положений ст. 253 ГК РФ особенностью данного правового режима
является распоряжение имуществом сособственниками совместно либо одним
из них с согласия других сособственников. Таким образом, согласие супруга на
совершение сделки выступает в качестве инструмента защиты другим супругом
своих прав и законных интересов в отношении совместно нажитого
имущества
2
.
Статья 157.1 ГК РФ не содержит каких-либо общих требований,
касающихся формы согласия. В данной норме содержится лишь указание на то,
что такая форма выражения, как молчание, не считается согласием на
совершение сделки, за исключением случаев, установленных законом.
Действующая судебная практика также не признает согласием молчание лица
(п. 54 Постановления Пленума Верховного Суда N 25 от 23 июня 2015 г. "О
применении судами некоторых положений раздела I части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации"
3
(далее - Постановление
Пленума N 25). Таким образом, обоснованным представляется вывод о том, что
форма согласий будет подчиняться общим нормам о форме сделки.
Сделка, совершенная одним из супругов без согласия другого, может
быть оспорена только этим супругом и только в случаях, когда доказано, что
1
"Семейный кодекс Российской Федерации" от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от
02.12.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2020) // "Собрание законодательства РФ",
01.01.1996, N 1, ст. 16
2
Чашкова С.Ю. Институт согласия на совершение сделки в свете изменений
гражданского законодательства: Учебное пособие. М.: РПА Минюста России, 2014. С. 21.
3
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25 "О
применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации" // Российская газета. 2015. 30 июня.
42
другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать об отсутствии
согласия второго супруга на совершение указанной сделки (абз. 2 п. 2 ст. 35
Семейного кодекса РФ). Указанное правило установлено в целях стабильности
гражданского оборота.
Исключение установлено п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ для
заключения одним из супругов сделки по распоряжению имуществом, права на
которое подлежат государственной регистрации, сделки, для которой законом
установлена обязательная нотариальная форма, или сделки, подлежащей
обязательной государственной регистрации. В этом случае необходимо
получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга.
Следует отметить, что в судебной практике уже возникали вопросы
толкования указанной нормы применительно к необходимости предоставления
нотариально удостоверенного согласия супруга при регистрации договора
аренды.
Предметом судебного спора являлся вопрос о необходимости
предоставить согласие супруга для проведения государственной регистрации
договора аренды земельного участка, стороной которого является другой
супруг. Так, заявителям было отказано в государственной регистрации
договора аренды по причине отсутствия нотариально удостоверенного согласия
супруги одного из арендаторов, отказ был обжалован в судебном порядке.
Определением Верховного Суда РФ от 24 июня 2016 г. по делу N 304-
КГ16-369
1
судебные акты первой, апелляционной и кассационной инстанций
были отменены, по делу вынесено новое решение, которым отказ в
государственной регистрации договора аренды земельного участка был
признан незаконным
2
.
Отменяя решения нижестоящих инстанций, Верховный Суд РФ указал на
то, что п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ имеет в виду случаи именно
1
Определение Верховного Суда РФ от 24 июня 2016 г. по делу N 304-КГ16-369.
Документ опубликован не был // СПС "Консультант Плюс".
2
Определение Верховного Суда РФ от 24 июня 2016 г. по делу N 304-КГ16-369.
Документ опубликован не был // СПС "Консультант Плюс".
43
распоряжения совместным имуществом супругов, а не любую сделку, которая
подлежит государственной регистрации. При заключении договора аренды не
происходит распоряжения общим имуществом супругов, а, следовательно,
положения ст. 35 Семейного кодекса РФ к арендным правоотношениям
применяться не должны. Иное толкование норм ст. 35 Семейного кодекса РФ,
как справедливо отмечено, может привести к злоупотреблению правом,
поскольку при наличии обязанности заключить договор аренды с
множественностью лиц на стороне арендатора гражданин не сможет исполнить
эту обязанность при отсутствии волеизъявления супруга.
Анализируя правовые последствия отсутствия согласия на совершение
сделки в целом, можно выделить следующие виды правовых последствий:
1) сделка будет являться оспоримой (общее последствие, если не
установлено иное);
2) сделка будет являться ничтожной (в случаях, прямо установленных в
законе);
3) сделка не повлечет правовых последствий для лица, управомоченного
давать согласие;
4) сделка повлечет иные последствия отсутствия согласия, установленные
законом, чем ее недействительность.
Последствием отсутствия согласия в данном случае выступает право
другого супруга обратиться в суд с иском о признании сделки
недействительной в течение одного года. Следовательно, сделка, совершенная
одним супругом без согласия другого в нарушение требований п. 3 ст. 35
Семейного кодекса РФ, является оспоримой.
Отдельно следует рассмотреть вопрос о возможности совершения
государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое
имущество по договору, совершенному одним из супругов, при отсутствии
нотариально удостоверенного согласия другого супруга.
Отметим, что государственная регистрация в силу положений
действующего законодательства (ст. 8.1 ГК РФ) является неотъемлемой частью