53
повышения роли качественной составляющей, основанной на международных
стандартах и с учетом особенностей экономики Российской Федерации.
54
ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ БОРЬБЫ С СОВЕРШЕНИЕМ
НЕЗАКОННЫХ ФИНАНСОВЫХ ОПЕРАЦИЙ
2.1. Современное состояние совершения незаконных финансовых
операций
Существование и развитие социально-экономических процессов всегда
сопровождается наличием рисков, той неопределенности, которая обусловлена
стохастическим, вероятностным характером явлений жизни общества. В
значительной степени категорией, которая характеризует возможность
возникновения тех или иных социально неблагоприятных ситуаций в условиях
неопределенности, являются социальные риски. Состояние и усложнение
криминальной обстановки является одним из видов социальных рисков, при
этом безопасность выступает одновременно и одной из важнейших функций
социальной системы, и гарантией ее существования.
Государства-члены ООН признали в Дохинской декларации, что
устойчивое развитие и верховенство права тесно взаимосвязаны и взаимно
усиливают друг друга. Они подтвердили «общую приверженность обеспечению
верховенства права и предупреждению и противодействию преступности во
всех ее формах и проявлениях» и подчеркнули важность участия общества в
реализации этих усилий.
За последние несколько лет в России произошли кардинальные
изменения в уровне и структуре преступности. На первый план, наряду с
преступлениями уголовного характера, вышли преступления в сфере
экономики. Это связано с огромным материальным ущербом, наносимым
преступлениями данного характера. Материальный ущерб от преступлений
экономической направленности составляет ежегодно сотни миллиардов рублей
(в 2019 г. – 403,812 млрд р.). В посткризисный 2009 г. по сравнению с
предыдущим годом его величина выросла в семь с половиной раз, достигнув
более чем одного триллиона рублей.
55
В УК России такого понятия, как «экономическая преступность», не
содержится вообще. По мнению Л. Л. Кругликова «в науке уголовного права
так и не сложилось единого мнения относительно научного определения
понятия экономических преступлений, так как границы такого понятия вообще
очень трудно четко определить ввиду его известной условности»
1
.
В 2019 г. в общей структуре зарегистрированных преступлений в РФ
преступления экономической направленности составляли 109463 единицы или
5,5 % (в 2018 г. – 105087 (5,11 %), в 2017 г. – 108754 (5,03 %)). Структура
преступлений экономической направленности в 2019 г. отражены на рисунке 3
(приложение 3).
Как показывает рисунок 3, наибольший удельный вес в структуре
преступлений экономической направленности в 2019 г. приходился на
преступления в сфере экономической деятельности и преступления против
собственности (34 % и 32 % соответственно от общего числа экономических
преступлений). Наибольшую долю в структуре преступлений в сфере
экономической деятельности занимают преступления, связанные с
изготовлением, хранением, перевозкой или сбытом поддельных денег или
ценных бумаг –17750 преступлений или 48,6 %. Данная тенденция довольно
длительная. Так, только за период 1992–1999 гг. количество поддельных
банкнот, выявленных в обращении, возросло в 21 раз. Отметим, что 1989 г.
выявлено только 52 подобных случая, тогда как в 1994 г. – 14894. Увеличение
показателя составило почти 300 раз
2
.
Доля преступлений в финансово-кредитной сфере в структуре
преступлений экономической направленности в 2019 г. по сравнению с 2003 г.
выросла на 9,1 %, или в полтора раза в относительном выражении. В
рассматриваемый период наибольшая доля таких преступлений наблюдалась в
2012 г. – 29,7 %.
1
Круглико, Л.Л. Экономические преступления в бюджетной и кредитно-финансовой сферах:
вопросы законодательной техники и дифференциации ответственности. Ярославль: ЯрГУ,
2017. С. 91.
2
Литвинов Д.А. Экономическая преступность как угроза национальной безопасности России
// Вестник Воронежского института МВД России, 2015. № 1. С. 164-171.
56
В структуре мировых тенденций экономических преступлений в
последние годы значительную роль играет «киберпреступность». Подобные
преступления отражаются и в данных МВД по России, в разделе
«преступления, совершенные с использованием компьютерных и
телекоммуникационных технологий». Доля таких преступлений в структуре
преступлений экономической направленности, предварительное следствие по
которым обязательно, составила в 2019 г. значительную цифру в 10 % (9700
преступлений из 97200). По сведениям Российского обзора экономических
преступлений, в 2019 г., согласно данным проведенного опроса, 24 %
респондентов отметили, что за последние два года их компании пострадали от
киберпреступлений, а 11 % опрошенных отметили киберпреступность как
«потенциально самую разрушительную силу». Среди самых распространенных
видов мошенничества «киберпреступления» заняли пятое место
1
.
В науке и практике уголовного отсутствует единая интерпретация
научного определения понятия экономических преступлений. Преступления в
сфере экономики, ежегодный материальный ущерб от которых достигает сотен
миллиардов рублей, являются серьезным социальным риском. В составе
преступлений в сфере экономической деятельности превалирует доля
преступлений, связанных с изготовлением, хранением, перевозкой или сбытом
поддельных денег или ценных бумаг, подобная ситуация наблюдается в
длительной динамике.
Наиболее существенные относительные сдвиги в структуре преступлений
экономической направленности по сферам совершения в 2019 г. по сравнению с
представленными периодами происходили в финансово-кредитной сфере. Все
более значительную роль в составе экономических преступлений стала играть
киберпреступность.
В настоящее время незаконная банковская деятельность является угрозой
экономической безопасности населения и государства. Правовое регулирование
1
Противодействие мошенничеству: какие меры принимают компании? Российский обзор
экономических преступлений за 2019 год [Электронный ресурс]. – Режим доступа:
https://www.pwc.ru/ru/forensicservices/assets/PwC-recs-2018-rus.pdf
57
уголовной ответственности и мер противодействия не является идеальным,
поскольку до сих пор на законодательном уровне не закреплены важнейшие
для квалификации понятия.
Незаконная банковская деятельность влечет за собой нарушение порядка
осуществления предпринимательской деятельности, который предусмотрен
законодательством. Банковская деятельность связана с банковскими
операциями, посредством которых определяется объект преступления. Кроме
того, они позволяют отграничить незаконную банковскую и незаконную
предпринимательскую деятельность.
Если рассматривать банковские операции в широком смысле, то под
ними понимают общественные отношения, обеспечивающие
функционирование всей кредитной системы Российской Федерации. Однако
такое определение не позволяет установить индивидуальные признаки и черты
данного преступления, поэтому, следует обратиться к более узкому подходу,
который под банковскими операциями понимает общественные отношения в
банковской сфере, связанные с законностью банковской деятельности при
осуществлении операций
1
. Такой подход индивидуализирует преступное
деяние и позволяет правильно квалифицировать содеянное.
В экономической теории банковская деятельность рассматривается как
деятельность кредитных организаций по оказанию банковских услуг,
связанных с привлечением денежных средств населения. Банковская
деятельность – это финансовое посредничество между вкладчиком и
заемщиком, аккумулирующее денежные средства.
Банковская деятельность является теоретическим понятием, что
осложняет определение признаков преступления, связанных с ней. В
литературе под ней понимают предпринимательскую деятельность кредитных
организаций, по осуществлению банковских операций на основе лицензии
Банка России.
1
Алексеева Д.Г. Банковское право: Учебник. М.: Юристъ, 2016. С. 48.
58
Центральный Банк России является органом финансового регулирования
и контроля денежно-кредитной ситуации в государстве. Он сопровождает
банковскую деятельность с момента образования до момента прекращения,
обеспечивая работу банков. Отношения между Центральным банком и
остальными кредитными организациями являются административно-
организационными, поэтому сама деятельность Центрального банка не
отнесена к банковской
1
.
Осуществлять банковскую деятельность могут только
специализированные организации, а в ограниченном режиме – небанковские
кредитные учреждения. Закон в качестве требований для таких организаций
устанавливает размер уставного капитала, использование фирменного
наименования, содержание учредительных документов. Кроме этого, для
осуществления банковской деятельности необходимо наличие лицензии,
выданной Центральным банком. Также сама деятельность по содержанию
должна отвечать признакам, установленным Федеральным законом «О банках и
банковской деятельности». Признаками банковской деятельности являются
совершение банковских операций и иных сделок, установленных названным
законом
2
.
При установлении уголовной ответственности за незаконную банковскую
деятельность законодатель существенно «сузил» понятие банковской
деятельности, отождествив ее с банковскими операциями. В Законе о банках
термин «банковские операции» раскрыт посредством перечисления
исчерпывающего перечня конкретных видов деятельности.
Банковская операция имеет следующие отличительные признаки:
1) имеет смешанный характер:
1
Корчагин А.Г. Современные проблемы ответственности в банковской сфере России //
Право и политика. 2017. N 2. С. 232 – 241.
2
Ручкин Р.О. К вопросу о понятии банковской деятельности и необходимости его
законодательного закрепления // Банковское право. 2015. N 3. С. 58 –62.
59
а) публично-правовой проявляется в том, что исключительное право
осуществления таких операций принадлежит кредитным организациям,
порядок деятельности которых определяется с участием «регулятора»;
б) частноправовой – осуществление отдельных банковских операций
основано на договоре между банком и третьим лицом;
2) является объектом банковских операций: денежные средства в валюте
любого государства, ценные бумаги, драгоценные металлы, природные
драгоценные камни;
3) не является сделкой в традиционном ее понимании.
4) признак субъекта – банковские операции имеет право осуществлять
только специализированное юридическое лицо, имеющее лицензию.
Признаки банковской деятельности являются похожими, но не равны
друг другу. Совершение иных сделок не может являться преступлением,
поскольку их может совершать любой субъект
1
.
Незаконная банковская деятельность угрожает общественным
отношениям, связанным с порядком осуществления банковской деятельности, а
также на порядок банковского регулирования за осуществлением банковских
операций.
Перечень банковских операций установлен в Федеральном законе «О
банках и банковской деятельности», к ним относится привлечение денежных
средств, их размещение, ведение счетов, осуществление расчетов и инкассации,
купля-продажа валюты, и проведение денежных переводов. Диспозиция статьи
172 УК РФ охватывает именно эти операции, иных сделки не образуют состава
преступления, предусмотренного статьей 172 УК РФ.
Данные операции должны проводиться на основе лицензии, которая
является формой государственного контроля и должна обеспечивать интересы
граждан и государства. Лицензия содержит сведения о банковских операциях,
которые может осуществлять организация, выдается она без ограничения
1
Тосунян Г.А. Банковское право Российской Федерации. Общая часть: Учебник / под общ.
ред. Б.Н. Топорнина. М.: Юрист, 2016. С. 44.
60
сроков. Поэтому преступление, предусмотренное ст. 172 УК РФ будет иметь
место, когда организация была зарегистрирована, но не получила лицензию.
Также банковская деятельность может вестись с нарушениями требований
законодательства В ходе проведения расследования необходимо установить
причинно-следственную связь между общественно-опасным деянием и
последствиями. Если причинение ущерба не наступило, что действия должны
быть наказаны в административном порядке
1
.
Правоохранительной практике известны такие виды незаконной
банковской деятельности как осуществление операций нелегитимными
кредитными организациями, деятельность под прикрытием или с превышением
пределов полномочий кредитной организации.
Таким образом, незаконная банковская деятельность имеет сложный
непосредственный объект, и в результате ее совершения причиняется вред
и/или создается угроза причинения вреда не только в сфере частноправовых
отношений по реализации конституционного принципа свободы осуществления
экономической деятельности. Негативному воздействию в результате
посягательства на сложный объект подвергаются и организационно-
распорядительные отношения, складывающиеся в связи с реализацией
Центральным банком РФ государственных функций.
2.2. Проблемные аспекты борьбы с совершением незаконных финансовых
операций
Банки – кровеносная система любой современной экономики и
неотъемлемая ее часть
2
. Рост национальной экономики возможен только в
условиях полноценного развития банковской инфраструктуры
3
. Такая
1
Гаухман Л.Д. Уголовное право. Часть Особенная. М.: Эксмо, 2015. С. 44.
2
Путин: поддерживая банки, государство обеспечивает интересы граждан [Электронный
ресурс] // Вести.RU. 2008. 4 дек. URL: https://www.vesti.ru/doc.html?id=229851
3
Щербинин Т.А. Стратегия развития региональной банковской системы в условиях спада
экономики современной России // Известия высших учебных заведений. 2016. № 1. С. 100–
104.
61
незаменимая роль банковской системы в экономике государства отражается в
выполняемых ею функциях: концентрация свободных денежных средств и их
предоставление на условиях рационального использования, на срочной,
возвратной, возмездной основе нуждающимся субъектам и отраслям
экономической деятельности – сферам производства и потребления. Таким
образом, только банки способны обеспечить межотраслевой переток
финансовых ресурсов, что позволяет использовать их наиболее целесообразно
и эффективно; лишь банковская система имеет возможность компенсировать
дефицит денежной массы в национальной экономике, восполняя его
гарантийными обеспечительными обязательствами, что значительно замедляет
инфляционные процессы и развивает экономику.
В таких условиях любое государство вынуждено рассматривать вопросы
безопасности банковской системы как приоритетные, поскольку потеря
контроля над существующими рисками в этой сфере потенциально влечет
развитие национального финансового кризиса, способного повлечь потерю
экономического суверенитета страны.
В этой связи систему банковской безопасности необходимо
рассматривать как государственную функцию и для ее обеспечения принимать
меры на государственном уровне, поддерживая ликвидность национальных
банков правовыми, организационными и финансовыми мерами. Таким образом,
стабильность банковской системы является предметом государственного
регулирования и подлежит детальному рассмотрению в процессе
стратегического планирования руководством нашего государства.
С переходом России к рыночной экономике, которая естественным
образом стала зависима от мировых рыночных закономерностей, тенденций и
механизмов, устанавливаемых мирохозяйствующими субъектами, произошла
существенная трансформация национальной банковской системы. Образ
банковского дела, ассоциировавшийся исключительно с депозитно-кредитной
практикой, сегодня реализуется лишь в ограниченном, низкодоходном секторе
деятельности банков. Современные банки обеспечивают свое присутствие
62
практически в каждом сегменте мировой финансовой системы
1
. К настоящему
времени наиболее прибыльными направлениями банковской деятельности
являются торговля на финансовых рынках, получение доходов за счет
комиссионных выплат от инновационных форм кредитования: лизинга,
факторинга, форфейтинга, гарантий обеспечения исполнения обязательств,
трастовых и аккредитивных услуг. Используются такие внебалансовые
финансовые инструменты, как фьючерсы и опционы.
Новая модель банковской деятельности, выстроенная в условиях
глобализации мирового экономического пространства, инновационных
изменений финансовых рынков, динамичного обновления банковских
продуктов, вызванного в том числе и необходимостью увеличения их
потребительской привлекательности, неизбежно приобрела процессы
детерминации новых финансовых и криминальных рисков.
Изменение криминогенной обстановки и появление новых криминальных
рисков в банковской сфере вызывают особое отношение со стороны
государства, которое вынуждено и обязано выстраивать эффективную
уголовную политику, реализация которой способна сдерживать и
оздоравливать процессы криминализации банковской отрасли. В сфере
уголовно-правовой защиты интересов банков можно наблюдать достаточно
активную правотворческую деятельность.
За последние 3 года появились специальные нормы, отвечающих
возникающим криминальным угрозам. Уголовный кодекс РФ дополнился
тремя статьями: 172.1 «Фальсификация финансовых документов учета и
отчетности финансовой организации», 172.2 «Организация деятельности по
привлечению денежных средств и (или) иного имущества» и 172.3 «Невнесение
в финансовые документы учета и отчетности кредитной организации сведений
о размещенных физическими лицами и индивидуальными предпринимателями
денежных средствах». Появились новые виды специального мошенничества,
1
Алексеева Д.Г. Банковская безопасность: правовые проблемы: автореф. дис. … докт. юрид.
наук. М., 2011. С. 3.