42
акционерных обществ собственникам муниципальных или государственных
ценных бумаг, подтверждающих право приобретения этих акций.
При реализации вещей, а также имущественных прав на открытых
торгах договор в обязательном порядке заключается с субъектом,
выигравшим торги. Заключение подобного договора - прерогатива продавца,
исходя из этого в случае необоснованного уклонения от заключения такого
договора победитель торгов вправе требовать принуждения продавца к его
заключению, а также потребовать взыскания понесенных убытков, связанных
с уклонением от заключения указанного договора.
В некоторых случаях, определенных законом, договоры о реализации
имущества, а также имущественных прав, могут заключаться исключительно
путем проведения торгов. Так например, среди способов приватизации
муниципальной и государственной собственности могут быть такие, которые
реализуются только по средствам проведения открытых торгов.
При выставлении требования взыскания на залоговое имущество,
указанное имущество может быть реализовано по средствам проведения
открытых торгов.
Владелец имущества или имущественного права на это имущество,
принявший решение о его отчуждении в процессе торгов, имеет возможность
самостоятельно организовать торги или обратится в специализированную
организацию оказывающую подобные виды услуг, которая и сможет
выступит как организатор торгов. В таком случае указанная организация
обязана действовать в соответствии с договором с владельцем имущества
(собственником, обладателем имущественного права) и в зависимости от
условий договора может выступать как от его имени, так и от своего.
Форму проведения торгов определяет собственник имущества
(владелец имущественного права), в том случае если иное на установлено
законом. Выбор такой формы ограничен двумя вариантами, торги могут быть
организованны в форме аукциона или в форме конкурса. Различия между
подобными формами проведения торгов в том, что в ходе аукциона
43
выигрывает участник (лицо) предложивший наиболее высокую цену, а в ходе
конкурса участник который предложил, по решению конкурсной комиссии
лучшие условия.
Следует так же отметить, что и конкурс, и аукцион может проводиться
в открытой или закрытой форме. В случае проведения открытой формы
торгов их участником, а равно и победителем может стать любое лицо. В
случае закрытых торгов, толь специально приглашенное к участию в
закрытых торгах лица.
В случае выявления нарушений правил установленных законом в ходе
организации и проведении торгов. Они могут быть признаны
недействительными по решению суда, что повлечет за собой и
недействительность договора заключенного по результатам таких торгов. В
том случае если в аукционе или конкурсе принял участие только один
участник, торги признаются несостоявшимися.
44
ГЛАВА 2. ОБРАЗОВАНИЕ ДОГОВОРНЫХ ОТНОШЕНИЙ
ПОСТАВКИ ТОВАРОВ И ПОДРЯДНЫХ РАБОТ ДЛЯ
ГОСУДАРСТВЕННЫХ НУЖД
2.1. Место и роль торгов в процедуре заключения гражданско-
правового договора
Основным принципом договорного права в современный период
развития общества и государства является принцип свободы договора,
который выступает необходимым основополагающим началом рыночных
преобразований в России.
Ф.И. Гавзе следующим образом характеризует этот принцип. Во-
первых, в договоре сочетается свободное волеизъявление его участников. Во-
вторых, стороны договора вольны в выборе объекта договора будь то
материальный объект или действие. В-третьих, форма договора выбирается
контрагентами по договору. В-четвертых, условия договора формируются,
исходя из волеустремлений сторон. В-пятых, расторжение договора
инициируется требованием одной из сторон, что не исключает обоюдного
согласия на прекращение договорного правоотношения. В-шестых,
последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договорного
обязательства, если они отражены в самом договоре, не могут быть изменены
судом. В-седьмых, договорная ответственность контрагентов носит
исключительно гражданско-правовой характер
40
.
С.А. Денисов среди факторов, характеризующих принцип свободы
договора, выделяет право субъектов самостоятельно решать вопрос о
заключении договора; независимость сторон в выборе договорного партнера;
равноправие субъектов в процессе достижения соглашения о вступлении в
договорные отношения; возможность сторон самостоятельно определять вид и
характер договорного правоотношения, включая конструирование договора из
40
Гавзе Ф. И. Договор по Гражданскому кодексу / Еженедельник советской юстиции. - 2003. - № 13. - С.
289.
45
элементов различных договорных типов, предусмотренных
законодательством; способность сторон различными правовыми способами
достигать соглашения о вступлении в договорные отношения; регламентация
договорных отношений осуществляется преимущественно диспозитивными
нормами, если иной способ регулирования не определен в договоре;
существенное расширение сферы применения договора; дозволенность в
осуществлении разнообразных видов деятельности; значительное увеличение
круга объектов, по поводу которых возможно заключить гражданско-
правовой договор
41
.
Не оспаривая мнение С.А. Денисова о пополнении числа элементов
договора, Е.А. Лисюкова отмечает, что основная часть из названных
положений не столько относится к указанному основополагающему
принципу договорного права, сколько касается общих начал гражданского
права
42
.
Как указывает Ю.X. Калмыков: «Принцип свободы договора
проявляется в возможности заключения договора и определения его условий по
собственному усмотрению участников обязательственных
правоотношений. Для нашей экономики, на протяжении десятилетий
функционировавшей в условиях жесткого административного диктата, он
имеет важное значение»
43
. Как справедливо замечает С.С. Алексеев: «Свобода
не просто некое благо вообще, не один лишь простор для самоудовлетворения,
благостного жития, а пространство активности, развертывание природных
задатков человека с целью восходящего развития всего человеческого
рода».
Наиболее ярко и отчетливо данные идеи «раскрылись в идеологии
41
Денисов С. А. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договора. Сборник Актуальные
проблемы гражданского права / Под ред. М. И. Брагинского. М. 2008. - С. 231- 235.
42
Лисюкова Е. А. Пределы свободы договора в Гражданском кодексе Российской Федерации и
Принципах международных коммерческих договоров, Сборник Актуальные проблемы гражданского права.
Вып. 4 / Под ред. М. И. Брагинского. М. 2002. С. 292-293.
43
Калмыков Ю. X. О Гражданском Кодексе Российской Федерации: комментарий, Гражданский
кодекс Российской Федерации, Части первая и вторая (с алфавитно- предметным указателем). М. 2006. С.
12.
46
рынка, причем именно свободного, основанного на конкуренции ...»
44
.
Авторы известной в России книги «Экономикс» К. Р. Макконнелл и С. Л.
Брю суммируют экономический подход к определению понятия конкуренции
в следующих двух условиях. Первое - наличие на рынке большого числа
независимо действующих покупателей и продавцов любого конкретного
продукта или ресурса; свобода для покупателей и продавцов выступать на тех
или иных рынках или покидать их
45
.
Возможность приобретать и осуществлять собственные гражданские
права по своей воле и в своих интересах, закрепленная п. 2 ст. 1 ГК РФ,
предусматривает более широкое и значимое диспозитивное начало, а именно
свободу договора как высшее выражение юридически важной свободы воли
участников гражданских правоотношений, включая договорные.
Принцип свободы договора получил законодательное закрепление в
современном гражданском законодательстве. Ст. 421 ГК РФ уточняет и
развивает приведенные законодательные положения о свободе договора. В
частности, она предусматривает, что принуждение к заключению договора не
допускается, за исключением случаев особо оговоренных в законодательстве
или добровольно принятом обязательстве. Кроме того, условия договора
определяются сторонами самостоятельно, если они нормативно не
провозглашены.
Рассуждая о свободе договора, Е.А. Лисюкова обращает внимание на
ограничение действия этого принципа применительно к публичному
договору и договору присоединения. «Так, коммерческая организация при
заключении публичного договора не вправе отказываться от заключения
договора при наличии возможности исполнить соответствующее
обязательство; в договоре присоединения исключается такой важный
44
Алексеев С. С. Философия права. М. 2008. С. 88.
45
Макконнелл К. Р., Брю С. Л. Экономикс. М. 1992. С. 52.
47
элемент свободы договора, как согласование его условий»
46
.
Но провозглашаемая свобода применительно к договорному праву не
означает ее абсолютизацию и безграничность возможного участия в
договорных отношениях.
Закон устанавливает определенные границы (пределы) осуществления
субъективных гражданских прав, в рамках которого субъекты свободны в
выборе своего поведения. В то же время, установление этих пределов
стимулирует соблюдение прав и законных интересов других участников
гражданских правоотношений.
Давая понятие гражданско-правовому договору, О.А. Красавчиков
отмечает, что «каждый договор по своей социальной и психологической
природе (безотносительно к числу его сторон и участников) представляет
собой элементарную или сложную систему волеизъявлений, органически
воплощаемую во взаимном соглашении его сторон. Договор не юридическая
сумма односторонних волеизъявлений, односторонних актов, односторонних
сделок и тем более, односторонних согласий. Общее между договором и
согласием заключается в том, что они являются правомерными
волеизъявлениями, юридическими актами. Но согласие - это односторонний
юридический акт известного лица, выражающего свое положительное
(отрицательное при возражении, при отказе в согласии) отношение к
определенному юридическому действию другого лица»
47
.
По мнению С.С. Алексеева, «договорные акты участников
имущественных отношений и являются теми главными, типическими
основаниями движения гражданских правоотношений, которые
опосредствуют динамику гражданского оборота»
2
и далее С.С. Алексеев
продолжает: «Участники имущественных отношений, регулируемых
гражданским правом, обладают возможностью своей волей определять условия
46
Лисюкова Е. А. Пределы свободы договора в Гражданском кодексе Российской Федерации и
Принципах международных коммерческих договоров / Актуальные проблемы гражданского права:
Сборник статей, вып. 4: Под ред. М. И. Брагинского. М. 2002. С. 297-298.
47
Красавчиков О. А. Гражданско-правовой договор: понятие, содержание и функции / Антология
уральской цивилистики 1925-1989: Сборник статей. М. 2009. С.169-170.
48
взаимного поведения. Поэтому значение договорных отношений в области
гражданского права состоит не только в том, что они распространяют
нормы объективного права на договаривающиеся стороны, но и в том,
что субъекты на основе юридических норм через договор в тех или иных
пределах своей единой волей регламентируют содержание взаимных прав и
обязанностей».
Как справедливо отмечает С.С. Алексеев, что «для сферы гражданско-
правового регулирования характерны такие имущественные отношения,
которые возникают и существуют на основе волевых распорядительных
актов их участников. Принципиально имущественные отношения, участники
которых выступают в качестве хозяйственно самостоятельных субъектов,
иначе строиться не могут. Для отношений, регулируемых гражданским
правом, типично, чтобы субъекты вступали в правоотношения сами, своей
волей (преимущественно путем встречных актов, договорных соглашений, а
также односторонних сделок)».
Существенной чертой гражданско-правовых отношений, как
подчеркивает В. Ф. Яковлев, является возможность их участников в
указанных законом пределах устанавливать условия формируемых
гражданско-правовых связей, их содержание, процедуру исполнения
обязательств, изменение и прекращение правоотношения, а также в
известных пределах мер ответственности. «Эта возможность... создает
значительную самостоятельность субъектов в распоряжении и
осуществлении их гражданских прав»
48
.
Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ договор является состоятельным, если: 1)
между всеми сторонами данного договора достигнуты соглашения по всем
условиям; 2) оно облечено в требуемую законом форму. Однако, необходимо
заметить, что под страхом признания договора недействительным к нему
применимы условия действительности сделок. Эти обстоятельства должны быть
48
Яковлев В. Ф. К проблеме гражданско-правового метода регулирования общественных отношений
/ Антология уральской цивилистики 1925-1989: Сборник статей. 2009. С. 372.
49
учтены сторонами при заключении договора.
Как следует из содержания п. 2 ст. 432 ГК РФ, договор заключается
путем направления оферты, которая трактуется в качестве предложения
заключить договор одной из сторон и ее акцепта, т.е. принятия предложения
другой стороной. По сути, процесс заключения договора распадается на две
стадии: направление предложения и принятие его другой стороной.
Е.А. Лисюкова, как, впрочем, и большинство цивилистов, склонна
полагать, что заключение договора проходит в рамках двух стадий (оферта и
акцепт). Именно в них и происходит, по ее мнению, «выражение намерений
сторон, волеизъявление и, в конечном итоге, заключение договора»
49
.
Этой позиции придерживается большинство исследователей.
Как полагает А.Ю. Кабалкин: «Формирование договорных связей между
несколькими сторонами не происходит посредством направления одному или
нескольким лицам оферты и получения акцепта»
50
. В этой процедуре может
аккумулироваться сразу несколько оферт различных по содержанию и
исходящих не от одного участника будущего соглашения. Представляется, что
здесь может сочетаться либо череда последовательных неоднократных оферт и
акцептов, либо выработка общих позиций за «круглым столом» и их акцепт,
выраженный в общей воле участников.
Если обратиться к норме, определяющей порядок заключения договора (п.
2 ст. 432 ГК РФ), то можно сделать вывод, что она рассчитана на участие в
предстоящем договоре двух субъектов, так как акцептирует оферту другая
сторона, а не стороны.
В этой связи думается, что законодательство не предполагает в
процессе торгов возможности заключить многосторонний договор,
поскольку в итоге выбирается претендент, предложивший лучшие условия
(конкурс), либо - наиболее высокую цену (аукцион). В соответствии со ст. 447
49
Лисюкова Е. А. Пределы свободы договора в Гражданском кодексе Российской Федерации и
Принципах международных коммерческих договоров / Актуальные проблемы гражданского права:
Сборник статей. Вып. 4. Под ред. М. И. Брагинского. М. 2002. С. 297.
50
Кабалкин А. Ю. Понятие и условия договора / Российская юстиция. 2006. № 6. С. 20.
50
ГК РФ, затрагивающей порядок заключения договоров на торгах, не
предполагают наличие множественности лиц со стороны участников торгов,
которые могут являться как лицами, предоставляющими свои товары или
работы или услуги, так и воспринимающими таковые. Такая расстановка в
некоторой степени не соответствует норме, в соответствии со ст. 308 ГК РФ,
предполагающей, что в обязательствах в лице каждой из сторон, будь то
кредитор, или должник, может принимать участие как одно лицо, так и
несколько лиц одновременно. В том числе, ст. 321 ГК РФ так же
предусматривает возможность наличия долевых обязательств со стороны и
кредитора, и должника, а ст. 322 ГК РФ - солидарных. Поэтому нет
существенных оснований предполагать, что выигравшими торги не могут
быть одновременно несколько участников - представителей выгод или
выгодоприобретателей, в том случае если между ними достигнуто
необходимое соглашение о принятии на себя долевых обязательств или
субъективных солидарных гражданских прав или соответствующих
субъективных гражданских обязанностей. Но в этом случае требуется
внесение изменений в нормативные правовые акты, регламентирующие
организацию и проведение торгов.
Традиционное заключение договора начинается с оферты -
предложения заключить договор на предложенных условиях, которое
адресуется конкретно одному или нескольким субъектам либо
неопределенному кругу лиц (публичная оферта). Точно так же предложения об
участии в торгах могут быть направлены определенным лицам, либо
обращены ко всем и к каждому. В то же время, как отмечается в учебной
литературе, если предлагаемые условия вступления в правоотношения не
конкретизированы, расплывчаты и неопределенны, они не могут
рассматриваться в качестве оферты, а представляют собой рекламу или
приглашение делать рекламу. В. В. Витрянский по этому поводу указывает, что
одним из необходимых требований, предъявляемых к оферте, является строго
51
определенное содержание предложения заключить договор
51
.
Представляется,
что и предложение заключить договор на торгах также должно содержать
всю необходимую информацию, касающуюся существенных условий
будущего договора.
Как отмечает С.А. Денисов: «Юридическая природа оферты
заключается в том, что она представляет собой одностороннюю сделку, так как
она направлена на возникновение гражданско-правовых отношений»
52
.
Точно так же можно выразиться по поводу организации торгов, поскольку
их цель - установление договорных отношений на определенных аукционом
или конкурсом условиях. Поэтому торги можно расценивать, как
своеобразную оферту с целью заключения предполагаемого договора, но с
наличием предварительной процедуры отбора претендентов. Хотя
предложение для заключения договора, а точнее на участие в проведении
торгов, поступает сразу нескольким лицам, а не только единственному, как это
обычно бывает в обычной оферте. Однако заключение будущего договора
предполагается только с одним участником, с тем, который выиграл торги.
Такие доводы могут позволить сформировать вывод о том, что торги, а
равно как и оферта, являются не только единственной односторонней сделкой,
а целым последовательным рядом таких сделок.
Рассматривая торги с позиции отзывности и безотзывности оферты (п.2 ст.
435 ГК РФ), необходимо иметь в виду, что в соответствии с п. 3 ст. 448 ГК РФ
организатор открытых торгов вправе отказаться от их проведения. Но отказ от
сделанного предложения участвовать в торгах должен последовать не позднее,
чем за три дня до проведения аукциона и соответственно за тридцать дней до
начала конкурса. Если указанные сроки, установленные императивной нормой
в законе, окажутся нарушенными, то организатор торгов обязан возместить
участникам понесенный ими реальный ущерб.
51
Витрянский В. В. Договор: порядок заключения, изменения и расторжения, новые типы..
Комментарий к новому ГК РФ. М. 2005. С. 31.
52
Денисов С. А. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договора / Сборник Актуальные
проблемы гражданского права. Под ред. М. И. Брагинского. М. 2008. С. 253.