64
Таким образом, неконтролируемый миграционный поток является в
настоящее время серьезной проблемой. Привлечение незаконно прибывших в
Россию иностранных граждан к административной ответственности в виде
штрафа зачастую неэффективно, так как большинство из них не имеет
возможности для оплаты административного взыскания.
Организация незаконной миграции зачастую носит характер хорошо
организованного преступного бизнеса, к которому причастны как преступные
группы, так и должностные лица государственных органов. В этой связи
сложно переоценить важность деятельности правоохранительных органов в
борьбе с незаконной миграцией и ее организаторами.
65
Глава 2. Средства уголовно-правового характера в сфере
противодействия нарушению миграционного законодательства и способы их
совершенствования в современных условиях
2.1 Уголовно-правовая характеристика преступлений, относящихся к
незаконной миграции
Федеральным законом от 28 декабря 2004 года № 187-ФЗ в Уголовный
кодекс Российской Федерации была включена новая для российского
законодательства норма, устанавливающая ответственность за организацию
незаконной миграции (статья 322.1 «Организация незаконной миграции»). А
Федеральным законом от 21 декабря 2013 года № 376-ФЗ в Уголовный кодекс
Российской Федерации были внесены ст. 322.2 «Фиктивная регистрация
гражданина Российской Федерации по месту пребывания или по месту
жительства в жилом помещении в Российской Федерации и фиктивная
регистрация иностранного гражданина или лица без гражданства по месту
жительства в жилом помещении в Российской Федерации» и ст. 322.3
«Фиктивная постановка на учет иностранного гражданина или лица без
гражданства по месту пребывания в жилом помещении в Российской
Федерации».
Учитывая криминальную обстановку в современной России,
установление законодателем уголовной ответственности как наиболее
действенного механизма регулирования общественных отношений в сфере
миграции представляется вполне обоснованным.
Объектом преступления, предусмотренного ст. 322.1, являются
общественные отношения, направленные на обеспечение и организацию
законного въезда и выезда с территории России иностранных граждан или лиц
без гражданства, их законного пребывания в РФ, транзитного проезда через
территорию РФ.
66
Большинство авторов считает, что объективную сторону преступления
альтернативно (либо в любом сочетании) составляют: организация незаконного
въезда в Российскую Федерацию иностранных граждан или лиц без
гражданства; организация их незаконного пребывания в Российской
Федерации; организация их незаконного транзитного проезда через территорию
РФ.
1
Однако в судебно-прокурорской практике бытует мнение, что
законодатель намеренно отделил организацию транзитного проезда союзом
«или», а организацию законного въезда, пребывания перечисляет как единое
деяние.
2
В этом случае организация незаконного пребывания не составляет
оконченного преступления без организации незаконного въезда.
Данная точка зрения является казуистической и не поддерживается
юридической теорией. Обязательным признаком объективной стороны состава
рассматриваемого преступления является незаконность въезда, пребывания
иностранного гражданина на территории Российской Федерации и его транзита.
Следует обратить внимание, что при решении вопроса о наличии
признаков указанного состава преступления необходимо ознакомиться с
Федеральными законами России, регулирующими порядок въезда в РФ и
выезда из РФ, порядок миграционного учета иностранных граждан и лиц без
гражданства в РФ, порядок и сроки пребывания этих лиц на территории РФ.
Необходимо знать определения таких категорий, как «иностранный
гражданин, лицо без гражданства, миграционная карта» и т. п.
Так, иностранным гражданином следует признать физическое лицо, не
являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства
наличия гражданства (подданства) иностранного государства, а лицом без
гражданства – физическое лицо, не являющееся гражданином Российской
1
Уголовное право. Особенная часть / под ред. Л. Д. Гаухмана, С. В. Максимова. – 2-е изд. –
М.: Эксмо, 2005. – С. 635.
2
Шелмаков А. Л. Проблемы применения статьи 322.1 УК РФ «Организация незаконной
миграции» // Российская юстиция. – 2007. – № 1. – С. 35.
67
Федерации и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства)
иностранного государства.
1
Для квалификации деяний, подпадающих под признаки преступлений,
предусмотренных данной статьей, следует обращаться к следующим
документам:
Порядок въезда в РФ и выезда из РФ регламентирован Федеральным
законом «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую
Федерацию» от 15 августа 1996 года № 114-ФЗ. Помимо указанного правового
акта выезд из РФ и въезд в РФ, а также транзитный проезд через территорию
РФ регулируются Конституцией Российской Федерации, международными
договорами Российской Федерации, Федеральными законами «О миграционном
учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации»,
«О гражданстве Российской Федерации», «О правовом положении
иностранных граждан в Российской Федерации», Законом Российской
Федерации «О Государственной границе Российской Федерации», а также
принятыми на основании данных федеральных законов постановлениями
Правительства Российской Федерации.
Вышеуказанные нормативные правовые акты регламентируют:
– правила въезда в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства;
– правила въезда в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства,
имеющих вид на жительство;
– порядок въезда в РФ и выезда из РФ иностранных граждан и лиц без
гражданства, признанных в установленном законом порядке беженцами;
– правила осуществления транзитного проезда через территорию РФ
иностранных граждан и лиц без гражданства и т. д.
Не рассматривается как выезд из Российской Федерации и как въезд в
Российскую Федерацию: 1) пересечение Государственной границы Российской
1
Федеральный закон Российской Федерации от 25 июля 2002г. № 115-ФЗ «О правовом
положении иностранных граждан в Российской Федерации» (в ред. Федерального закона от
04 декабря 2007 г. № 328-ФЗ) БД «КонсультантПлюс», 2018.
68
Федерации гражданином Российской Федерации, иностранным гражданином
или лицом без гражданства в течение срока действия имеющейся у него визы
при следовании с одной части территории Российской Федерации на другую
часть ее территории через территорию иностранного государства в режиме
транзитного проезда либо при следовании на российских судах через
исключительную экономическую зону Российской Федерации или через
открытое море без захода в иностранные порты, 2) пересечение
Государственной границы Российской Федерации гражданином Российской
Федерации, иностранным гражданином или лицом без гражданства,
являющимся членом экипажей и включенным в судовую роль судов, на
российских рыбопромысловых судах, имеющих выданное в установленном
порядке разрешение на неоднократное пересечение Государственной границы
Российской Федерации.
1
Иностранные граждане или лица без гражданства обязаны при
въезде в Российскую Федерацию и выезде из Российской Федерации
предъявить действительные документы, удостоверяющие их личность и
признаваемые Российской Федерацией в этом качестве, и визу, если иное не
предусмотрено настоящим Федеральным законом или международным
договором Российской Федерации.
Контроль за наличием виз или иных разрешений на въезд лиц в
иностранное государство является обязанностью транспортной компании
(перевозчика пассажиров), если иное не предусмотрено международным
договором Российской Федерации.
Иностранные граждане, получившие вид на жительство в Российской
Федерации, осуществляют въезд в Российскую Федерацию и выезд из Россий-
ской Федерации на основании действительных документов, удостоверяющих
1
Федеральный закон от 15 июня 2006 г. № 89-ФЗ ”О внесении изменений в статью 9 Закона
Российской Федерации «О Государственной границе Российской Федерации» и статью 6
Федерального закона «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую
Федерацию»” // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2006. – № 27. – Ст.
2877.
69
их личность и признаваемых Российской Федерацией в этом качестве, и вида на
жительство.
Лица без гражданства, получившие вид на жительство в Российской
Федерации, осуществляют въезд в Российскую Федерацию и выезд из
Российской Федерации на основании вида на жительство.
Иностранные граждане и лица без гражданства, признанные в порядке,
установленном федеральным законом, на территории Российской Федерации
беженцами, могут выезжать из Российской Федерации и въезжать в
Российскую Федерацию на основании проездного документа беженца.
Иностранные граждане и лица без гражданства, в отношении которых
принято решение об административном выдворении за пределы Российской
Федерации или о депортации, выезжают из Российской Федерации на
основании данного решения.
Незаконность въезда или выезда, незаконность пребывания на
территории Российской Федерации определяются следующими моментами:
– отсутствие соответствующих документов, удостоверяющих личность
иностранного гражданина или лица без гражданства (недействительные
документы, документы, выданные ненадлежащим органом, просроченные
документы, поддельные документы и т. д.);
– отсутствие визы или других документов, предоставляющих право
въезда в РФ или выезда из нее, в том числе просроченная виза, поддельная виза
и т. п.
Признак незаконности будет иметь место и в том случае, если виза или
другие документы, предоставляющие соответствующие права, получены по
поддельным документам, при отсутствии оснований, установленных
законодательством. В частности, статьей 25 Федерального закона «О порядке
выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию»
установлены следующие основания выдачи визы иностранному гражданину:
70
1) приглашение на въезд в Российскую Федерацию, оформленное в
соответствии с федеральным законом в порядке, установленном
Правительством Российской Федерации.
Приглашение на въезд в Российскую Федерацию выдается федеральным
органом исполнительной власти, ведающим вопросами иностранных дел, по
ходатайству:
а) федеральных органов государственной власти;
б) дипломатических представительств и консульских учреждений
иностранных государств в Российской Федерации;
в) международных организаций и их представительств в Российской
Федерации, а также представительств иностранных государств при
международных организациях, находящихся в Российской Федерации;
г) органов государственной власти субъектов Российской Федерации.
Приглашение на въезд в Российскую Федерацию выдается федеральным
органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление функций
по контролю и надзору в сфере миграции, в случаях, установленных
федеральным законом.
Приглашение на въезд в Российскую Федерацию выдается
территориальным органом федерального органа исполнительной власти,
уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере
миграции, по ходатайству:
а) органов местного самоуправления;
б) юридических лиц, в уведомительном порядке вставших на учет в
федеральном органе исполнительной власти, уполномоченном на
осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, или его
территориальном органе;
в) граждан Российской Федерации и постоянно проживающих в
Российской Федерации иностранных граждан;
2) решение, принятое федеральным органом исполнительной власти,
ведающим вопросами иностранных дел, дипломатическим представительством
71
или консульским учреждением Российской Федерации либо
представительством федерального органа исполнительной власти, ведающего
вопросами иностранных дел, находящимся в пределах приграничной
территории, в том числе в пункте пропуска через Государственную границу
Российской Федерации, по ходатайству находящегося за пределами Российской
Федерации иностранного гражданина, поданному в связи с необходимостью
въезда в Российскую Федерацию для экстренного лечения либо вследствие
тяжелой болезни или смерти близкого родственника;
3) решение федерального органа исполнительной власти, ведающего
вопросами иностранных дел, о выдаче иностранному гражданину визы,
направленное в дипломатическое представительство или консульское
учреждение Российской Федерации;
4) решение руководителя дипломатического представительства или
консульского учреждения Российской Федерации о выдаче иностранному
гражданину визы, принимаемое в исключительных случаях по заявлению в
письменной форме иностранного гражданина;
5) решение территориального органа федерального органа
исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по
контролю и надзору в сфере миграции, о выдаче иностранному гражданину
разрешения на временное проживание в Российской Федерации;
6) договор на оказание услуг по туристическому обслуживанию и
подтверждение о приеме иностранного туриста организацией, осуществляющей
туристическую деятельность;
7) решение федерального органа исполнительной власти,
уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере
миграции, или его территориального органа о признании иностранного
гражданина или лица без гражданства беженцем по заявлению, поданному
иностранным гражданином или лицом без гражданства в дипломатическое
представительство или консульское учреждение Российской Федерации.
72
Следует иметь в виду, что в расследовании уголовных дел в
Оренбургской области данные ситуации могут и не возникать, поскольку наша
область не имеет общих с иностранными республиками границ. Наиболее
вероятны ситуации, когда в область свободно в безвизовом порядке въезжают
граждане-жители СНГ, за исключением Туркмении, Грузии и Прибалтийских
республик.
В этом случае надо учесть, что иностранный гражданин или лицо без
гражданства при въезде в Российскую Федерацию обязаны получить и
заполнить миграционную карту. Миграционная карта подлежит сдаче
(возврату) в пункте пропуска через Государственную границу Российской
Федерации при выезде иностранного гражданина или лица без гражданства из
Российской Федерации.
Вышеперечисленные нарушения соответствующих правил, сами по себе
не составляют состава преступления, предусмотренного ст. 322.1 УК РФ.
Ответственность по данной норме наступает только за организацию этих
незаконных действий.
Организация незаконных въезда, транзитного проезда, пребывания в
Российской Федерации — это планирование совершения названных
незаконных действий, подбор участников для их совершения, определение
способов и средств, с помощью которых будет совершаться преступление
(оформление документов, подыскание транспорта и т. п.), а также руководство
непосредственным совершением преступления.
1
При рассмотрении объективной стороны соответствующего деяния
необходимо обратить внимание на позицию С.В. Максимова, который считает,
что под организацией незаконной миграции следует понимать не только
совокупность действий, но также и совокупность актов бездействия,
направленных на создание условий и иное обеспечение незаконного въезда в
РФ иностранных граждан или лиц без гражданства; их незаконного пребывания
1
Бышевский Ю. Ю. К вопросу о юридической природе ответственности за организацию
незаконной миграции // Российский следователь. – 2005. – № 6. – С. 17.
73
на территории РФ; а также их незаконного транзитного проезда через
территорию РФ.
1
Формами соответствующих действий могут выступать
подыскание потенциальных клиентов из числа иностранных граждан, их
склонение к незаконному въезду или незаконному пребыванию на территории
РФ или транзитному проезду через территорию РФ, размещение рекламы,
побуждающей к совершению соответствующих действий, финансирование,
создание юридических лиц для целей обеспечения незаконной миграции,
подыскание помещений для проживания незаконных мигрантов, их
размещение, сопровождение, оказание услуг по изготовлению фиктивных
документов и т. п.
По мнению С.В. Максимова, формами соответствующих актов
бездействия могут выступать: неприменение уполномоченными должностными
лицами предусмотренных законодательством мер контроля, оперативно-
разыскных мер и мер ответственности по отношению к незаконным мигрантам
(в этом случае при наличии соответствующих признаков содеянное требует
дополнительной квалификации по ст. 285 УК РФ «Злоупотребление
должностными полномочиями»); непринятие лицами, выполняющими
управленческие функции в транспортной или иной организации, выполняющей
международную перевозку, входящих в обязанности транспортной или иной
организации, мер по предотвращению незаконного проникновения лиц на
транспортное средство (сама транспортная организация за данные действия
несет ответственность по ст. 18.14 КоАП РФ).
Анализ практики применения ст. 322.1 УК РФ показывает, что наиболее
распространенным преступным деянием является совершение комплекса
действий, направленных на организацию незаконного пребывания на
территории Российской Федерации иностранных граждан или лиц без
гражданства. Такие дела составляют до 97 % от всех уголовных дел,
возбуждаемых по ст. 322.1 УК РФ. В Отделении полиции №2 МО МВД России
1
Уголовное право. Особенная часть / под ред. Л. Д. Гаухмана, С. В. Максимова. – 2-е изд. –
М.: Эксмо, 2005. – С. 635–637.