34
соответствующего разрешения на въезд на территорию Российской Федерации,
через Государственную границу РФ. Так же видится возможной исключение
уголовной ответственности в случае, если перевозчик предпримет меры по
возвращению нелегального мигранта к месту первоначального нахождения;
3. Привлечение к ответственности лиц, уклоняющихся от выезда с
территории Российской Федерации, если судом было вынесено
соответствующее решение. Наказание устанавливать в виде обязательных
работ с последующим выдворением мигрантов за пределы территории
Российской Федерации;
4. Установление уголовной ответственности для лиц, которые
содействуют незаконной миграции советами, указаниями, предоставлением
информации, транспорта либо скрывающим следы преступления.
Предполагается, что реализация данных мер поспособствует повышению
порядка управления в сфере миграции. Несмотря на предпринимаемые
Российской Федерацией эффективные и обоснованные меры по стабилизации
миграционной ситуации, видится актуальной дальнейшая проработка и
корректировка законодательства в данной сфере. Использование зарубежного
опыта позволит определить наиболее эффективные методы воздействия на
незаконную миграцию для создания в Российской Федерации единого
механизма, способного устранить социально-негативные последствия
нарушения миграционного законодательства.
35
2 Уголовно-правовая характеристика преступлений в сфере
незаконной миграции
2.1 Объективные признаки состава преступления, непосредственного
связанного с нарушением миграционного законодательства
Определение содержания объекта организации незаконной миграции
основано на понятии общего объекта преступления, которым является «то, на
что посягает преступление, то есть, на что оно направлено, что оно нарушает и
чему причиняет или может причинить вред»
1
. В этом определении выражена
суть объекта всех без исключения преступлений. Будучи включенным в раздел
X Уголовного кодекса Российской Федерации «Преступления против
государственной власти», состав преступления, предусмотренный ст. 322.1 УК
РФ, в рамках характеристики объекта посягательства обладает родовыми
признаками именно этой группы общественных отношений.
С.В. Дьяков дает определение понятию родовой объект преступлений
против государственной власти, как государственной безопасности в
состоянии стабильности, прочности и защищенности конституционного строя
от источников опасности, которые имеются в современном российском
государстве
2
.
Ю.И. Ляпунов рассматривает совокупность общественных отношений в
сфере нормального, соответствующего положениям Конституции РФ,
требованиям других федеральных законов и подзаконных нормативных актов
функционирования органов государственной власти, под которыми
понимаются органы законодательной, исполнительной и судебной власти РФ,
субъектов РФ и местного самоуправления, а также вооруженных сил, других
войск и воинских формирований РФ в качестве родового объекта преступлений
против миграционного порядка.
1
Гаухман, Л. Д. Квалификация преступлений: закон, теория, практика. М., 2016. С. 62.
2
Дьяков, С. В. Государственные преступления (против основ конституционного строя и
безопасности государства) и государственная преступность. М., 2014. С. 13.
36
Подобным образом определяют родовой объект преступлений в сфере
миграционного порядка другие авторы, понимая под этим группу
общественных отношений, которые обеспечивают легитимность и
функционирование законодательной, исполнительной и судебной ветвей власти
и местного самоуправления.
Конкретные функции органов государственной власти и органов
местного самоуправления, необходимым условием охраны общественного
порядка и обеспечения общественной безопасности, правильного ведения
официальной документации которых считается их нормальное осуществление,
являются непосредственным объектов преступлений против порядка
управления. Дополнительным объектом преступления признаются законные
интересы (блага) личности, а также жизнь и здоровье человека, его честь и
достоинство в случае, если преступления против порядка управления
сопряжено с посягательством на личность сотрудников государственного
аппарата или аппарата органов местного самоуправления
1
.
Л.В. Сердюк выдвигает в качестве основного объекта организации
незаконной миграции граждан порядок управления, а в качестве
дополнительного или факультативного объекта преступления в
рассматриваемой сфере – общественную безопасность, права и свободы
граждан России и оборонную мощь страны, которые ставятся под угрозу их
нарушения
2
.
Такое определение основного объекта состава преступления незаконной
миграции представляется спорным. При организации незаконной миграции
согласно ст. 322 УК Российской Федерации нарушаются общественные
отношения, которые обеспечивают законодательно регламентированную
деятельность органов государственного управления в сфере регулирования
миграционных процессов. Это и составляет непосредственный объект состава
1
Уголовное право России. Особенная часть : учебник / под ред. В. Н. Кудрявцева, В. В.
Лунеева, А. В. Наумова. М., 2013. С. 463.
2
Сердюк, Л. В. Организация незаконной миграции (ст. 3221 УК РФ): состав и порядок
квалификации (комментарий) // Вестн. Уфимского юрид. ин-та. 2016. № 2–3. С. 64.
37
преступления в сфере миграционного законодательства. В данном случае
нарушается соблюдение установленного действующим законодательством
порядка въезда на территорию Российской Федерации и выезда из нее
иностранными гражданами и лицами без гражданства. Согласно ст. 322
1
Уголовного кодекса Российской Федерации объективная сторона организации
незаконной миграции заключается в форме действий, которые направлены на
организацию въезда на территорию Российской Федерации, пребывания в ней
или транзитного проезда через ее территорию иностранных граждан и лиц без
гражданства с нарушением установленного законодательством порядка.
Непосредственным объектом состава преступления, предусмотренного
ст. 322.1 УК РФ, являются общественные отношения, гарантирующие и
обеспечивающие законный порядок миграционных процессов.
Миграцию в широком смысле следует рассматривать как совокупность
любых перемещений людей в пространстве. В узком значении миграция есть
совокупность переселений людей, связанных со сменой места жительства на
относительно продолжительный срок.
Согласно некоторым определениям, данным в литературе, «незаконной
противоправной миграцией выступает, прежде всего, индивидуальное или
коллективное нарушение порядка въезда в страну, порядка передвижения,
выбора места пребывания и жительства, а также порядка выезда из страны,
установленного российским законодательством для иностранных граждан и
лиц без гражданства, а также использование российскими гражданами
нелегальных способов пересечения Государственной границы Российской
Федерации»
1
.
Под иностранным гражданином следует понимать – физическое лицо, не
являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства
наличия гражданства (подданства) иностранного государства; лицо без
гражданства - это физическое лицо, не являющееся гражданином Российской
1
Галуза Е.В., Денисова Г.С., Кашуба Ю.А., Контарев А.А., Перекрестов В.Н. Миграционные
процессы в современной России. Учебное пособие. – Ростов-на-Дону, 2014. – С. 200.
38
Федерации и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства)
иностранного государства
1
.
Ст. 322.1 УК РФ содержит описательную диспозицию. Объективная
сторона состава преступления, предусмотренного статьей 322.1 УК РФ,
предусматривает следующие альтернативные действия:
1) организация незаконного въезда в Российскую Федерацию
иностранных граждан или лиц без гражданства;
2) организация незаконного пребывания в Российской Федерации
иностранных граждан или лиц без гражданства;
3) организация незаконного транзитного проезда через территорию
Российской Федерации.
Поскольку это состав преступления с альтернативными действиями,
одновременное наличие организаторских действий по обеспечению
незаконного въезда и незаконного пребывания не образуют совокупности
преступлений и содеянное квалифицируется только по одной части статьи
322.1
УК РФ. В теории уголовного права считается, что данное преступление
состоит именно в организации указанных действий, то есть совершении любых
действий, которые привели к незаконному пересечению государственной
границы третьими лицами, в результате чего эти лица пребывают на
территории Российской Федерации незаконно, независимо от срока и целей
пребывания. При этом лица, пересекшие границу, не имели действительных
документов, дающих право на въезд в Российскую Федерацию, однако
виновное лицо обеспечило их такими документами либо обеспечило
пересечение границы иным способом.
Также данная норма предусматривает ответственность за те случаи, когда
граница была пересечена законно, но виновный организовал незаконное
нахождение на территории Российской Федерации (к примеру, после истечения
1
п.2 ст. 2 Федерального закона Российской Федерации от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О
правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». [Электронный
ресурс]// КонсультантПлюс.
39
срока визы), а также за организационную деятельность при транзите, то есть
перемещении нелегальных мигрантов в третью страну, которая и является ко-
нечной целью миграции, когда территория Российской Федерации используется
как перевалочная база или для обеспечения видимости законности въезда в
третью страну
1
. Специфика организации незаконной миграции разного рода
может быть отображена схематично следующим образом:
Схема 1
Схема 2
Третий этап, обозначенный на схеме 2, может предполагать размещение
данных лиц, изготовление им поддельных документов, их приобретение, заказ
таких документов и последующее снабжение ими мигрантов, перемещение
мигрантов в другое место и т.п.
В случае, если лицо организует незаконный въезд на территорию
Российской Федерации нелегальных мигрантов, и последние легализуют свое
пребывание (представят необходимые документы в миграционную или
паспортно-визовую службу; зарегистрируются по месту временного или
постоянного проживания; подадут ходатайство о предоставлении
политического убежища или о принятии в гражданство РФ и т.п.), в его
действиях имеются признаки рассматриваемого преступления.
Исходя из буквального толкования ч. 1 ст. 322.1 УК РФ, иностранные
граждане и лица без гражданства упоминаются в диспозиции ч. 1 ст. 322.1
УК
РФ во множественном числе. Однако, представляется, что признаки данного
1
Агильдин В.В. Уголовно-правовая характеристика организации незаконной миграции //
Вестник ДВЮИ МВД РФ. – 2015. – № 2 (9). – С. 103.
1. Организация
незаконного въезда
(прибытия)
2. Организация
незаконного
пребывания
1. Законное
прибытие
2. Законное
пребывание
3.Организация
незаконного
пребывания
40
преступления имеют место, и в случаях, когда виновный организует въезд
одного иностранного гражданина или одного лица без гражданства.
Буквальное толкование диспозиции ч. 1 ст. 322.1 УК РФ показывает, что
ответственность наступает за «организацию незаконного въезда». В ст. 3
протокола против незаконного ввоза мигрантов по суше, морю и воздуху,
дополняющем «Конвенцию Организации Объединенных Наций против
транснациональной организованной преступности»
1
указано, что «незаконный
ввоз мигрантов» означает обеспечение, с целью получения, прямо или
косвенно, какой-либо финансовой или иной материальной выгоды, незаконного
въезда в какое-либо Государство-участник любого лица, которое не является
его гражданином или не проживает постоянно на его территории. «Незаконный
въезд» означает пересечение границ без соблюдения необходимых требований
для законного въезда в принимающее государство
2
.
При решении вопроса о квалификации действий виновных по данной
статье следует придерживаться приема расширительного толкования и
принимать во внимание не только въезд как наиболее распространенный способ
незаконного перемещения нелегальных мигрантов на территорию Российской
Федерации. Так, в специальных работах отмечается возможность организации
пешего входа на территорию Российской Федерации, перелета на ее
территорию на воздушном шаре, переплыв по воде (вплавь) или под водой (с
аквалангом)
3
.
В целом, как представляется, перелет может быть осуществлен любым
способом (с парашютом, с использованием любого летательного аппарата и
т.п.), возможен не только переплыв вплавь, но и на любом морском, речном
судне, а также специально приспособленном для этого предмете (плоту и т.п.),
не исключен и комбинированный (смешанный способ) незаконного прибытия
1
«Конвенция против транснациональной организованной преступности» (принята в г. Нью-
Йорке 15.11.2000 Резолюцией 55/25 на 62-ом пленарном заседании 55-ой сессии
Генеральной Ассамблеи ООН) (с изм. от 15.11.2000)
2
Собрание законодательства Российской Федерации. – 2004. – № 40. – Ст. 3883.
3
Якимов О., Якимова С. Организация незаконной миграции: проблемы уголовной
ответственности // Уголовное право. – 2005. – № 1. – С. 78.
41
на территорию Российской Федерации, все названные способы должны
подпадать под понятие незаконного въезда.
Незаконное пребывание на территории Российской Федерации
предполагает фактическое нахождение нелегальных мигрантов на территории
Российской Федерации независимо от срока, в том числе и их проживание
(предполагаемое постоянное или временное проживание). Что касается
незаконного транзитного проезда через территорию Российской Федерации, то
следует отметить что такой проезд может быть осуществлен любым способом
путем использования любого транспортного средства (автомобильного,
железнодорожного, воздушного, водного).
Особенностью законодательной конструкции данного состава
преступления является то, что имеет место криминализация действий
организатора незаконной миграции как исполнителя данного преступления.
Кроме того, отсутствует указание уголовного закона о возможности
привлечения к ответственности за «участие в организации незаконной
миграции». Таким образом, активные действия виновных лиц по обеспечению
незаконного въезда в Российскую Федерацию иностранных граждан или лиц
без гражданства, их незаконного пребывания в Российской Федерации, либо
незаконного транзитного проезда через территорию Российской Федерации, а
также по созданию у определенной категории лиц намерения осуществить
данные действия с точки зрения учения о соучастии можно рассматривать как:
а) исполнение преступления (при выполнении функций организатора);
б) пособничество совершению данного преступления;
в) подстрекательство к совершению преступления;
г) при совершении преступления в составе организованной преступной
группы – п. «а» ч. 2 ст. 322.1
УК РФ – как соисполнительство с совершении
преступления.
Функции организатора преступления, признаваемого по смыслу данной
статьи исполнителем, могут представлять четыре варианта самостоятельных
действий, закрепленных в ч. 3 ст. 33 УК РФ.
42
Действиями по организации незаконной миграции могут выступать,
например:
1) определение направлений нелегальных миграционных потоков;
2) подбор соучастников, которые будут совершать данное преступление;
3) разработка плана преступления;
4) распределение фактических ролей;
5) определение способов и средств, с помощью которых будет
совершаться преступление (оформление документов, подыскание транспорта и
т.д.);
6) обеспечение соучастников деньгами, автомашинами или орудиями
преступления (оружием, боеприпасами);
7) организация перевозки соучастников к месту предполагаемого подбора
(пункта сбора) мигрантов для их транспортировки;
8) установление связей с коррумпированными представителями
правоохранительных органов или властных структур и т.д.
Как правило, для признания действий лица организацией преступления
должны быть не отдельные из перечисленных действий, а их совокупность,
подчеркивающая организующий характер деятельности, отдельные действия
могут свидетельствовать лишь о пособничестве или подстрекательстве.
Поэтому, как представляется, при расследовании преступления,
предусмотренного ст. 322.1 УК РФ особое внимание следует обратить на
следующие моменты организации и решения вопросов по незаконной миграции
лиц на территорию России со стороны виновных. Так, во внимание должна
приниматься такая деятельность, как:
1) организация и осуществление контакта с лицами, потенциально
заинтересованными в использовании труда нелегальных мигрантов (лицами,
которые могут выполнять подстрекательские функции - ч. 4 ст. 33, ст. 322.1 УК
РФ, то есть, осуществляющими заказ определенного числа мигрантов,
заинтересованных в их профессиональных качествах);
43
2) определение содержания, численности группы, распределения ролей,
материального и технического оснащения группы;
3) решение вопросов по организации и установлению связей с иными
преступными группами, осуществляющими деятельность по организации
незаконной миграции на территории Российской Федерации или сопредельного
государства;
4) решение вопросов по организации и установлению связей с
преступными группами, осуществляющими иную преступную деятельность на
территории Российской Федерации, либо сопредельного государства;
5) определение размера полученного дохода за осуществление
организации незаконного въезда на территорию Российской Федерации,
незаконного пребывания в Российской Федерации, транзитного проезда через
территорию Российской Федерации иностранных граждан или лиц без
гражданства;
6) организацию и решение вопросов коррупционного взаимодействия с
правоохранительными органами и иными органами власти;
7) организация и содержание определенных структурных подразделений -
коммерческих организаций (например, туристических фирм и т.п.), содержание
офисов и т.п. учреждений, задачей которых выступает информирование
потенциальных заказчиков о возможности быстрого получения иностранными
гражданами или лицами без гражданства за вознаграждение.
Организатор преступления может принять непосредственное участие в
выполнении объективной стороны состава преступления, то есть организовать
въезд, пребывание, а также транзит через территорию Российской Федерации
иностранцев и лиц без гражданства, а может остаться и в стороне
1
. Для его
уголовной ответственности достаточно действий по организации незаконной
миграции, то есть въезда, пребывания либо транзита иностранных граждан или
1
Бышевский Ю.Ю. К вопросу о юридической природе ответственности за организацию
незаконной миграции // Российский следователь. – 2015. – № 6. – С. 17.