44
лиц без гражданства с нарушением установленного для них на этот счет
порядка в соответствии с российским законодательством.
Руководство совершением рассматриваемого преступления, заключается
в объединении усилий соучастников данного преступления в процессе
преступления и может выражаться в различных действиях, направленных на
оптимизацию их действий, повышение вероятности достижения преступного
результата, обеспечение возможности избежать задержания и т.п.
Подобные действия виновного могут иметь место в процессе исполнения
преступления (с момента начала выполнения объективной стороны
преступления и до его фактического завершения), например:
1)оконченного въезда на территорию Российской Федерации;
2) размещения прибывших мигрантов в определенном месте;
3) руководства над их сокрытием;
4) контроле за перемещением нелегальных мигрантов через территорию
Российской Федерации от исходного пункта вплоть до ее границы и т.п.
Специфика данных действий виновного состоит в том, что он может
оказывать воздействие на соучастников, например, изменить вариант
преступных действий, в частности маршрута следования, вида транспортного
средства, места прибытия и т.п. путем заранее данного распоряжения об этом
«старшему» из группы соучастников, непосредственно выполняющему
перемещение мигрантов, участвующему в процессе их перевозки, размещении
и т.п. Следует понимать, что данные варианты воздействия носят властный
характер, когда имеет место четкое распределение обязанностей между
соучастниками, дача указаний им о совершении тех или иных действий
определенным образом.
Создание организованной группы это действия, которые выражаются в
подборе членов группы, принятии мер по их сплочению, определении
структуры группы, направлений деятельности, конспирации, связей с
коррумпированными представителями правоохранительных органов или
45
органов власти, финансировании, обеспечению оружием, боеприпасами,
транспортными средствами, документами прикрытия и т.п.
Устойчивость группы связывается с количеством преступлений. Так, если
группа создается в целях последовательного совершения нескольких или
многих самостоятельных преступлений, предусмотренных ст. 322.1 УК РФ, то
этого, как правило, может быть достаточно для признания ее организованной.
Однако, имеется практика по отдельным категориям уголовных дел, в
соответствии с которой, устойчивость группы отсутствует при нескольких
преступлениях, если они совершены в течение короткого промежутка времени,
не планировались и умысел на совершение каждого из них возникал
спонтанно
1
. В то же время, известно, что определение, содержащееся в ч.3 ст.35
УК РФ не исключает признания группы организованной и при меньшем
количестве преступлений (в том числе и одного), если речь идет о совершении
достаточно опасного преступления, требующего длительной и тщательной
подготовки, либо связанного со сложным исполнением этого преступления.
Руководство организованной группой означает, что организатор
преступления может принимать обязательные решения или давать
обязательные для всех других членов организованной группы указания.
Руководство предполагает контроль за различными сторонами деятельности
данной группы или преступного сообщества (планированием и организацией
преступлений, финансированием, обеспечением взаимодействия с другими
группами, определением направлений преступной деятельности и т.п.)
Для участников организованной преступной группы не обязательно
соисполнительство, так как ее члены могут действовать и с юридическим
разделением ролей, например, один из участников такой группы может
выполнять организаторские функции, другой пособнические. Согласно ч. 5 ст.
35 УК РФ, такие участники несут ответственность за те преступления, в
подготовке или совершении которых они участвовали. Все постоянные
участники организованной группы, осуществляющей действия,
1
Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. – 2003. – № 9. – С.22
46
обеспечивающие незаконную миграцию, должны рассматриваться как
соисполнители преступления, а их действия квалифицируются без ссылки на
ст. 33 УК РФ.
В случаях, если лицо является постоянным участником такой группы, и
участвовало в совершении данного преступления (а именно в выполнении
альтернативных действий в виде организации незаконного въезда в Российскую
Федерацию иностранных граждан или лиц без гражданства, организации их
незаконного пребывания в Российской Федерации, либо их незаконного
транзитного проезда через территорию Российской Федерации), то оно должно
нести ответственность за совершение преступления в составе организованной
группы с вменением ему соответствующего квалифицирующего признака - п.
«а» ч. 2 ст. 322 УК РФ («организация незаконной миграции, совершенная
организованной группой»).
Кроме того, выполнение лицом (самостоятельно, либо совместно с
лицами, образующими организованную группу) пособнических функций по
оказанию помощи в виде предоставления транспортных средств, мест
временного или постоянного размещения нелегальных мигрантов,
изготовлении поддельных документов для мигрантов и их предоставлении,
действий по сопровождению («прикрытию») следующего по Российской
Федерации транспортного средства с мигрантами или сопровождению группы
мигрантов, передвигающихся пешим порядком и т.п., также свидетельствует о
возможности привлечения к уголовной ответственности по ст. 322.1 УК РФ с
вменением квалифицирующего признака – п. «а» ч. 2 ст. 322.1 УК РФ
(«организация незаконной миграции, совершенная организованной группой»).
Важным моментом является то, что такое лицо должно осознавать признак
устойчивости группы, свою принадлежность к такой группе.
Имеет место возможность привлечения к ответственности за получение
взятки и иные коррупционные преступления должностных лиц, оказывающих
содействие организованной преступной группе, осуществляющей организацию
незаконной миграции (ч. 5 ст. 33, п. «а» ч. 2 ст. 322.1 УК РФ), но не
47
принимавших участия в совершении конкретного преступления. К ним можно
отнести, например, разовые действия сотрудников ГИБДД, которые не
осуществляют досмотр автотранспортного средства с нелегальными
мигрантами; действия сотрудников паспортно-визовой службы,
предоставляющих за взятки поддельные документы, осуществляющие
регистрацию мигрантов и т.д.
Если же их действия носят систематический характер, в том числе, по
сопровождению транспортного средства через определенную территорию или
ее часть, осуществляется по предварительной договоренности с
представителями группы организаторов незаконной миграции систематическое,
на протяжении продолжительного периода времени оказание помощи в
изготовлении поддельных документов разным группам прибывающих
мигрантов, то не исключается возможность установления их участия в
организованной преступной группе и допустима квалификация по п. «а» ч. 2 ст.
322.1 УК РФ без ссылки на ч. 5 ст. 33 УК РФ.
В этой связи, необходимо отметить, возможность практического
использования положения о том, что в качестве пособников преступления,
предусмотренного ст. 322.1 УК РФ должны рассматриваться лица, не
состоявшие членами организованной группы, не выполняющие функций
организатора преступления, если они оказали содействие организованной
группе при совершении отдельных эпизодов преступлений.
В силу специфики рассматриваемого преступления и объединения усилий
нескольких лиц при его совершении, некоторые соучастники могут знать не
всех участников преступления, а только одного или нескольких из них (так,
лицо, осуществляющее перевозку может знать о деятельности другого,
минимум одного, лица, сопровождающего, либо принимающего в
определенном пункте прибытия группу нелегальных мигрантов, но не иметь
четкого представления о конкретном характере деятельности организатора-
руководителя данного преступления, пособника, предоставляющего
48
поддельные документы, либо окончательное место размещения нелегальных
мигрантов и т.п.).
Можно привести такой пример, когда лицо договорилось с водителем
грузового автомобиля перевезти через границу в тайнике нескольких
мигрантов, оплатило эту услугу. По его указанию третьи лица сделали в
автомобиле тайник. Лицо договорилось с таможней и погранслужбой не
досматривать автомобиль, сняло квартиру в Российской Федерации для
незаконных мигрантов, купило им поддельные документы и разрешения
1
. В
этом примере, очевидно, просматриваются как признаки организатора, так и
пособника, а также лиц («третьих лиц, сделавших в автомобиле тайник») не
знавших о конечной цели действий и не выступающих соучастниками
преступления.
Известно, что значительная часть прибывших мигрантов от регистрации
уклоняется, они устраиваются на временные работы, проживая на стройках, в
гаражных кооперативах, на дачах и в других неприспособленных для
проживания местах. Кроме того, существует ряд факторов, способствующих
развитию нелегальной миграции.
Так, большое влияние на ее рост может оказывать именно та категория
населения, которая предоставляет нелегальным мигрантам жилье в нарушение
правил, извлекая из этого значительную прибыль. Это не только владельцы
квартир, сдающих их в поднаем, но и граждане, предоставляющие нелегальным
мигрантам для проживания часть территории подсобных помещений рынка,
гаражи, балочные строения и всевозможные хозяйственные постройки, иные
места, где возможно размещение мигрантов, при условии приспособления
последними данных мест для проживания и т.п., а также те лица, которые
предоставляют место в общежитии, гостинице.
Такие лица не выступают объектами (пособниками) рассматриваемого
преступления, так как их умыслом не охватывается способствование, оказание
1
Агильдин В.В. Уголовно-правовая характеристика организации незаконной миграции //
Вестник ДВЮИ МВД РФ. – 2015. – № 2 (9). – С. 104.
49
помощи иным лицам (организаторам незаконной миграции, пособникам
данного преступления) в незаконном пребывании на территории Российской
Федерации иностранных граждан или лиц без гражданства. При наличии к тому
оснований данные лица могут быть привлечены к административной
ответственности за предоставление жилья иностранным гражданам в
нарушение установленных правил ст. 18.9 КоАП Российской Федерации
1
.
Ответственность по данной статье КоАП Российской Федерации наступает и в
случае предоставления транспортного средства для транзитного проезда через
территорию России.
Заранее обещанное размещение нелегальных мигрантов, высказанное
пособником до совершения преступления, предусмотренного ст. 322.1 УК РФ
означает согласие предоставить для этого соответствующее жилое или иное
помещение, строение и т.п. Обещание может быть как явно выраженным
(конкретным), так и совершенным путем иных действий, которые дают
виновным основания рассчитывать на такое содействие, в том числе, очевидно,
и прошлое систематическое совершение подобных действий.
Например, при систематическом размещении мигрантов у виновных в
организации незаконной миграции в форме организации незаконного
пребывания на территории Российской Федерации может быть уверенность в
том, что нелегальных мигрантов можно передать данному конкретному лицу.
Пособничество имеет место как при заранее обещанном размещении
мигрантов, так и при систематическом их размещении в результате действий по
организации незаконной миграции одним и тем же преступником, который
сознавал, что своими действиями дает возможность преступнику рассчитывать
на содействие в размещении мигрантов
2
.
1
ФЗ от 30.12.2001 «Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях»
№195-ФЗ (ред. от 27.12.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 08.01.2019). [Электронный
ресурс]. – Дата обращения: 20.12.2018
2
Агильдин В.В. Уголовно-правовая характеристика организации незаконной миграции //
Вестник ДВЮИ МВД РФ. – 2015. – № 2 (9). – С. 104.
50
Таким образом, анализ уголовных дел за период 2014-2016 гг., наказание
за которые регламентируется ст. 322.1 УК РФ, показал, что подсудимыми были
совершены посягательства в отношении следующих объектов: охраняемые
законом интересы общества и государства, обеспечивающие упорядоченное
совершение действий по миграции, чему в правовой плоскости
корреспондирует установленный действующим законодательством порядок
совершения миграционных действий, а также правовой режим пребывания
указанных выше категорий лиц на территории РФ; объект видового уровня -
общественные отношения в сфере порядка управления
1
.
В качестве подстрекателей к данному преступлению можно
рассматривать лиц, склонивших других лиц к организации незаконной
миграции, а также созданию организованной группы для совершения
конкретных рассматриваемых преступлений, но не принимавших
непосредственного участия в подборе участников группы, планировании и
подготовке преступлений или в их совершении.
Проанализировав вышеизложенное, целесообразно прийти к следующим
выводам:
1. Объектом преступления, совершаемого в области организации
незаконной миграции, являются общественные отношения, регулируемые
нормами миграционного законодательства относительно соблюдения правил
въезда в Российскую Федерацию иностранными гражданами или лицами без
гражданства, а также предусматривающие соответствующие условия их
пребывания, перемещения по РФ с соблюдением установленного порядка.
Объективной стороной, как предусмотрено в диспозиции
рассматриваемого состава преступления, альтернативно может быть:
- организация незаконного въезда в РФ;
- организация незаконного пребывания в РФ;
1
Дела № 1-32/2014, 1-152/2014, 1-79/2014, 1-219/2014, 1-223/2014, 1-12/2015, 1-16/2015, 1-
21/2015, 1-164/2016, 3/10-33/2016, 1-255/2014, рассмотренные городским (районным) судом
Красноглинского района г.о. Самара
51
- организация незаконного транзитного проезда через территорию
Российской Федерации иностранных граждан или лиц без гражданства.
2. Представляется обоснованным вывод об отграничении составов
рассматриваемого в настоящей работе преступления и аналогичного
административного правонарушения, исходя из количественного критерия –
учитывать число лиц, в отношении которых производились миграционные
действия с нарушением соответствующего законодательства – при определении
того, преступление совершено виновным или правонарушение. Преступлением
признавать только случаи, когда деяние совершено в отношении более чем
одного лица.
2.2 Субъективные признаки состава преступления, непосредственного
связанного с нарушением миграционного законодательства
Субъективная сторона состава преступления, который связан с
нарушением миграционного законодательства в Российской Федерации,
характеризуется умышленной формой вины в виде прямого умысла.
Существенное значение при квалификации деяния по ст. 322 Уголовного
кодекса РФ принадлежит установлению умысла виновного на достижение цели.
Субъектом преступления является вменяемое физическое лицо,
достигшее 16-летнего возраста на момент совершения данного деяния.
Субъектом анализируемого посягательства может быть не только иностранный
гражданин или лицо без гражданства, которые пересекают границу Российской
Федерации без соответствующих документов, но и гражданин РФ,
совершивший те же действия.
В целом анализ материалов судебно-следственной практики по
уголовным делам о незаконном пересечении границы Российской Федерации
свидетельствует о правильной квалификации действий виновных по ст. 322 УК
РФ.
52
Миграционное преступление, регламентированное ч. 1 ст. 322 УК РФ, по
смыслу ч. 2 ст. 15 УК РФ принадлежит к преступлениям небольшой тяжести и
предусматривает максимальный размер санкции за его совершение в виде
лишения свободы сроком до двух лет.
Квалифицированные составы незаконного пересечения государственной
границы сформулированы законодателем в ч. 2 ст. 322 УК РФ. Уголовный
кодекс относит к таковым пересечение границы России без действительных
документов на право въезда или выезда из страны либо же без надлежащего
разрешения, регламентированного законодательством Российской Федерации,
совершенное:
1) группой лиц по предварительному сговору;
2) организованной группой;
3) с применением насилия;
4) с угрозой применения насилия.
Понятие незаконного пересечения границы, совершенного группой лиц
по предварительному сговору либо организованной группой, определяется с
учетом положений ч. ч. 2 или 3 ст. 35 УК РФ.
Наибольшую практическую сложность вызывает квалификация
интенсивности применения насилия. По общему правилу составом ч. 2 ст. 322
УК РФ охватывается применение любого насилия, включая нанесение побоев,
умышленное причинение легкого вреда здоровью и умышленное причинение
средней тяжести вреда здоровью при отсутствии отягчающих обстоятельств.
Причинение в результате насильственных действий умышленного
средней тяжести вреда здоровью с отягчающими обстоятельствами или
умышленного причинения тяжкого вреда здоровью находится за рамками ч. 2
ст. 322 УК РФ и требует дополнительной квалификации по ч. 2 ст. 318 УК РФ,
ч. 2 ст. 112 УК РФ либо соответствующей части ст. 111 УК РФ.
Пересечение границы Российской Федерации, сопровождающееся
применением насилия или угрозой его применения, но непосредственно не
являющегося способом облегчения незаконного пересечения границы,
53
преодоления сопротивления власти или уклонения от уголовной
ответственности, при отсутствии иных отягчающих обстоятельств надлежит
квалифицировать по совокупности преступлений - по ч. 1 ст. 322 УК РФ и
соответствующей статье УК РФ, предусматривающей ответственность за
совершение деяний против жизни и здоровья и порядка управления.
В основном своем содержании уголовно-правовая характеристика
обозначенных выше миграционных преступлений, криминализированных в ч. 2
ст. 322 УК РФ, совпадает с признаками, характерными для ч. 1 ст. 322 УК РФ.
Но в отличие от состава преступления, закрепленного в ч. 1 ст. 322 УК РФ,
субъективная сторона деяния, предусмотренного ч. 2 этой же нормы (в части
совершения с применением насилия или с угрозой его применения), может
выражаться умышленной формой как в виде прямого, так косвенного умыслов.
Предусмотрев за совершение миграционных преступлений,
урегулированных ч. 2 ст. 322 УК РФ, максимальный размер наказания до пяти
лет лишения свободы, законодатель тем самым отнес их к преступлениям
средней тяжести.
В примечании к ст. 322 УК РФ содержится специальное основание,
освобождающее лицо от уголовной ответственности за незаконное пересечение
границы Российской Федерации. В силу настоящего указания уголовного
закона действие настоящей нормы не распространяется на случаи прибытия в
Россию с нарушением правил пересечения границы иностранных граждан и
лиц без гражданства для использования права политического убежища в
соответствии с Конституцией РФ, если в действиях этих лиц не содержится
иного состава преступления.
Безусловно, наличие в названной норме примечания, означающего
привилегированное основание освобождения от уголовной ответственности за
незаконное пересечение границы Российской Федерации, в полном объеме
соответствует положениям Всеобщей декларации прав человека
1
. Однако
1
ч. 1 ст. 14 Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10
декабря 1948 г. // Российская газета. 1995. 5 апр.).