33
как посягательства на половую неприкосновенность ребенка, что в целом
соответствует международно-правовому пониманию данного вопроса, где
согласие, данное несовершеннолетним, не достигшим установленного законом
возраста, недействительно, а половые контакты взрослого лица с таким
ребенком приравниваются к сексуальному насилию (Рекомендация Ree (2002)5
Комитета Министров Совета Европы государствам-членам о защите женщин от
насилия); вовлечение в совершение преступлений или иных антиобщественных
деяний; сексуальную эксплуатацию, т.е. вовлечение детей в занятие
проституцией или принуждение к продолжению занятия проституцией,
использование несовершеннолетнего для занятия проституцией либо в целях
изготовления порнографических материалов или предметов; экономическую
эксплуатацию, т.е. применение труда детей в области, вредной для его
нравственности и здоровья или опасной для жизни или могущей повредить его
нормальному развитию, а также использование труда детей, не достигших
минимального возраста для приема на работу.
Вместе с тем, следует еще раз подчеркнуть, что вышеуказанные
проявления жестокого обращения с детьми не исчерпывают содержание
рассматриваемого понятия, поскольку, как показывает практика, жестокость в
отношении детей может выражаться в самых разнообразных формах, которые
объективно невозможно отразить в закрытом перечне. В этой связи
альтернативным признаком жестокого обращения с детьми предлагается
признать наступление общественно опасных последствий в виде создания
опасности для жизни и здоровья, физического, психического или нравственного
развития ребенка.
С учетом вышеизложенного, под жестоким обращением с детьми
предлагается понимать направленные против несовершеннолетних
умышленные деяния (включая и используемые в целях воспитания), которые
касаются физического или психического насилия, оставления в опасности,
посягательства на половую неприкосновенность, вовлечения в совершение
преступлений либо иных антиобщественных деяний, экономической или
34
сексуальной эксплуатации, создают опасность для их жизни и здоровья,
психического, нравственного и физического развития
В целях полноценного практического применения понятие «жестокое
обращение с несовершеннолетним» должно быть законодательно определено,
поскольку категоризация института как «оценочного» сопряжена с риском
чрезмерно широкого или же, напротив, чрезмерно узкого его толкования,
могущего повлечь злоупотребления в правоприменительной практике. Как уже
указывалось в предыдущем параграфе, международно-правовые стандарты,
закрепляя достаточно широкий перечень основных форм проявления жестокого
обращения с ребенком, тем не менее не содержат его определения ввиду того,
что его толкование должно быть дано в рамках национальных законодательств
государств-участников международного сообщества. Следуя требованиям
международного публичного права в этом вопросе, Российская Федерация
должна сформулировать свое легальное определение данному понятию,
закрепив его в нормах Уголовного кодекса, поскольку понятие «жестокое
обращение с ребенком» хотя и не имеет отраслевой специфики, все же влечет
для виновного, в первую очередь, уголовно-правовые последствия.
Основываясь на результатах проведенного нами исследования, мы
полагаем, что с правоприменительной позиции наиболее правильным будет
закрепление данного определения в примечании к ст. 156 УК РФ. При этом
следует учитывать, что в случаях, когда жестокое обращение с ребенком,
совершенное лицами, указанными в ст. 156 УК РФ, содержит признаки состава
более тяжкого преступления (например, убийства, изнасилования, истязания),
содеянное образует совокупность преступлений, о чем более подробно пойдет
речь в третьей главе нашего исследования.
Завершая параграф, необходимо сформулировать следующие выводы:
1. Отсутствие законодательного определения понятия «жестокое
обращение с детьми» приводит к серьезным проблемам с его толкованием и
практическим использованием правовых норм, которые его включают. Ввиду
этого, предлагается такое определение: «Под жестоким обращением с детьми
35
понимаются направленные против несовершеннолетних умышленные деяния
(включая и используемые в целях воспитания), которые касаются физического
или психического насилия, оставления в опасности, посягательства на половую
неприкосновенность, вовлечения в совершение преступлений либо иных
антиобщественных деяний, экономической или сексуальной эксплуатации,
создают опасность для их жизни и здоровья, психического, нравственного и
физического развития.
2. Рассмотрев конструкции преступлений, которые предусматривают
несовершеннолетних как отдельную категорию потерпевших, было выявлено,
законодатель не выделяет их в качестве таковой, а их свободы и права не
относятся к приоритетным задачам. По этой причине будет целесообразным
внесение следующих изменений в статью 2 Уголовного кодекса - Задачи УК
РФ: «1.1. Охрана свобод и прав несовершеннолетних выступает приоритетной
задачей Кодекса».
36
ГЛАВА 2. ЖЕСТОКОСТЬ В ОТНОШЕНИИ ДЕТЕЙ КАК
ОБСТОЯТЕЛЬСТВО, ПОВЫШАЮЩЕЕ ОБЩЕСТВЕННУЮ ОПАСНОСТЬ
ДЕЯНИЯ И ОТЯГЧАЮЩЕЕ НАКАЗАНИЕ
2.1. Жестокость в отношении детей как обстоятельство, повышающее
общественную опасность деяния
Рассматривая жестокость по отношению к детям как посягательство,
которое обладает общественной опасностью, нужно рассмотреть понятие,
критерии и структуру общественной опасности посягательств в контексте
данного явления. Соотношение этих показателей нужно сопоставить с мнением
законодателя относительно разрешения проблемы жестокости к несо-
вершеннолетним, с объектом преступления.
Уголовное право рассматривает преступление как противоправное и
общественно опасное поведение виновного
1
. Материальным признаком
общественной опасности раскрывается содержание жестокости. Он является
ведущим сравнительно с признаком противоправности преступления
2
.
Определяющее значение общественной опасности относительно
противоправного характера деяния вытекает из самого понятия преступления, а
также того, что преступлениями признаются только те деяния, которые
обладают общественной опасностью.
С учетом того, что общественную опасность преступного посягательства
констатирует государство лишь в нормах уголовного права, нужно отметить,
что список этих норм будет исчерпывающим и не подлежащим
распространенному толкованию. Жестокость как уголовно-правовой феномен
также является поведением, которое берется во внимание, если его прямо
предусматривают нормы уголовного права.
1
Уголовное право России. Части Общая и Особенная: учебник / В.А. Блинников, А.В.
Бриллиантов, О.А. Вагин и др.; под ред. А.В. Бриллиантова. 2-е изд., перераб. и доп. – М.:
Проспект, 2015. - С.241.
2
Там же.
37
Бывают ситуации, при которых общественная опасность деяния
достаточна для того, чтобы оно было объявлено преступлением, однако она не
осознается законодателем и не отражается в уголовном законе.
Лишь уяснив признаки, которые характеризуют общественную опасность
жестокости по отношению к несовершеннолетним, можно установить ее
критерии и сущность.
Признаки, которые характеризуют общественную опасность, будет
целесообразным поделить на две группы. В первую войдет объект
преступления, тогда как во вторую – общественно опасное деяние, социально
опасные последствия, личность виновного, иначе говоря, все элементы
структуры социальной опасности преступления.
Можно назвать общественную опасность важнейшим свойством,
присущим преступному действию (бездействию), а также личности виновного
и последствиям преступления.
Глубина и масштаб негативных изменений, иными словами, фактическая
вредность последствий преступного деяния, зависит от разрушительности и
интенсивности преступного деяния, тогда как на их материальное воплощение
влияют особенности правоохраняемого объекта.
Принимая во внимание особенности правоохраняемого объекта, нужно
отметить, что, при рассмотрении преступлений, совершаемых по отношению к
несовершеннолетним, как по отношению к особой категории потерпевших,
следует указать, что их особенностью будет выступать именно возраст,
характеризующий психическое и физическое состояние потерпевшего.
Признаки социальной опасности неизбежно оказывают влияние на объект
посредством вредоносности преступных последствий и других показателей,
однако это влияние неоднозначно. Реальные изменения в объекте преступления
всегда касаются внешней стороны преступного деяния и находятся под
воздействием интенсивности действия. Чем выше интенсивность, тем больше
изменений и разрушений будет у объекта преступления и тем тяжелее станут
преступные последствия. Высокая интенсивность деяния повышает
38
вероятность наступления опасных последствий и зачастую расширяет сферу
правоохраняемых объектов.
При рассмотрении данного положения применительно к
несовершеннолетним, нужно отметить, что под интенсивным преступным
воздействием нужно понимать систематическое нанесение вреда здоровью и
тяжесть совершенного преступления.
Самым распространенным критерием оценки социально опасных
последствий выступает их тяжесть. Данный критерий применяется как на
законодательном, так и на правоприменительном уровне. Дать характеристику
тяжести последствий можно при помощи многих, неодинаковых для разных
преступлений критериев. В теории уголовного права разработаны общие
требования к оценке тяжести преступных последствий. Такие критерии должна
отличать стабильность, объективность, соответствие охраняемому объекту
1
.
Уголовным законодательством осуществляется охрана
несовершеннолетних от противоправных посягательств с применением
элементов жестокости. Конкретно под охраной находится процесс
формирования личности ребенка, его жизнь, честь, здоровье, достоинство,
личная свобода, половая неприкосновенность и другие интересы и права. По
отдельности каждый такой интерес может выступать в виде непосредственного
объекта посягательства, определяющего общественную опасность
преступлений.
Уделяя внимание феномену жестокости по отношению к
несовершеннолетним, нужно отметить, что преступления этой категории
характеризуются повышенной степенью общественной опасности, поскольку
потерпевшими являются дети, самый зависимый и уязвимый слой нашего
общества.
Тем не менее, не только особенности потерпевшей стороны могут указать
на то, что преступные деяния, совершенные жестоким способом, отличаются
1
Афанасьева О.Р. Последствия преступления: понятие, сущность, признаки // Российский
следователь. 2013. №8. - С. 18.
39
повышенной общественной опасностью. Жестокость, сама по себе, является
явлением, нацеленным на причинение вреда потерпевшим, она указывает на
тот факт, что виновный совершает осознанные действия, специально выражая
жестокость.
Преступление с особой жестокостью предусматривает причинение
потерпевшему особого издевательства, страданий и мучений. На наличие
повышенной социальной опасности при совершении таких преступлений
указывает то, что особую жестокость выделяют как квалифицирующий признак
совершения преступления.
При рассмотрении жестокости как обстоятельства, которое повышает
общественную опасность деяния, следует указать на ряд особенностей особой
жестокости:
- под особой жестокостью понимают общественно опасное деяние,
которое обладает признаком насильственности;
- совершение преступления с особой жестокостью происходит
умышленно с причинением жертве особых мучений и страданий;
- потерпевшим при совершении такого преступления испытываются
особые страдания и мучения.
При квалификации преступлений, совершенных с особой жестокостью,
следует учитывать все перечисленные выше обстоятельства, поскольку при
отсутствии даже одного из них не будет состава особой жестокости, и в данном
случае квалификация преступления будет по основному составу. Факт
совершения преступлений с особой жестокостью по отношению к
несовершеннолетним (причинение мучительных телесных повреждений,
систематических издевательств, обладающих исключительной, особой
болезненностью), с социальной позиции, отрицать нельзя.
С учетом того, что особая жестокость имеет место в тяжких
преступлениях и особо тяжких, последствия, которые наступают в результате
их совершения можно охарактеризовать соответственно, как тяжкие и особо
тяжкие.
40
Изнасилование, убийство, насильственные сексуальные действия,
причинение тяжкого и средней тяжести вреда здоровью – преступления,
которые обладают квалифицирующим признаком «совершены с особой
жестокостью».
При рассмотрении жестокости по отношению к несовершеннолетним как
явление, которое обладает повышенной общественной опасностью, следует
рассматривать его в качестве уголовно-правовой категории, имеющей
самостоятельный аспект.
Мы полагаем, что изучение общественной опасности содействует
выявлению законодательных пробелов при ее сопоставлении с объектом
преступления, с теми социальными отношениями, которые охраняет уголовный
закон.
Статья 156 УК России по конструкции отличается формальным составом,
однако сама формулировка «если деяние объединено с жестоким обращением к
несовершеннолетним» предусматривает наступление опасных последствий.
Следовательно, в рассматриваемой статье прослеживается некоторая
пробельность, поскольку жестокость сама по себе предусматривает
наступление опасных для общества последствий, которые определяют с учетом
способов их проявления.
Анализируя статью 156 УК России, можно утверждать, что определяя
такой состав преступного деяния как формальный, законодатель не учитывает
наступления общественно опасных последствий, тогда как жестокость по
отношению к несовершеннолетним отличается не просто социальной
опасностью, но и повышенной социальной опасностью.
Жестокость реализуется всегда в конкретной среде. Исключением будет
только покушение и приготовление совершения особо тяжких и тяжких
преступлений. Жестокость по отношению к несовершеннолетним
подразумевает причинение вреда несовершеннолетним как особой категории
потерпевших, отличающихся незащищенностью и зависимостью. Законодатель
признает, что преступные деяния по отношению к несовершеннолетним
41
обладают повышенной степенью опасности. Более того, они учитываются им
как обстоятельство, которое отягчает наказание (ст. 63 Уголовного Кодекса).
Чтобы изучить преступления, к составу которых относится жестокость и
выступает при этом неотъемлемым признаком, нужно рассмотреть объект
преступления в качестве отношений, охраняемых уголовным законом.
Объект преступления определяется уголовным правом в качестве
общественных отношений, охраняемых государством путем уголовного права,
причинение вреда которым затрагивает интересы общества и личности.
Следовательно, под объектом преступления понимают охраняемые отношения,
которые подвергаются посягательству при совершении преступления
1
.
Отсутствие достаточного внимания к жестокости при обращении с
несовершеннолетними стало причиной существенных расхождений в
понимании объекта состава преступлений, где возможны ее проявления.
Законодателем не установлено, каким объектом является нормальное развитие
и существование несовершеннолетнего.
Как было отмечено, непосредственно жестокость была упомянута лишь в
статье 156 УК России.
Уголовный кодекс РФ определяет перечень отношений, которые
охраняются уголовным законом: к ним относят свободы гражданина и
человека, собственность, конституционный строй, общественный порядок,
окружающая среда, обеспечение безопасности и мира человечества. Статья 2
УК России не определяет в качестве отдельного объекта охрану
несовершеннолетних. Общественные отношения, которые складываются в ходе
нормального нравственного и физического развития, правильного
формирования и воспитания личности несовершеннолетнего, законодатель не
выделяет как важнейший объект преступления. Таким образом, если
законодателем такие отношения не выделяются как значимый объект
преступления, то посягательства, которые совершаются по отношению к
1
Карабанова Е.Н. Понятие объекта преступления в современном уголовном праве // Журнал
российского права. 2018. №6. - С. 69.
42
несовершеннолетним с применением жестокости, нельзя признать деяниями,
обладающими повышенной опасностью. Такой пробел в законодательстве
может быть устранен, если в статье 2 УК России будут указаны данные
общественные отношения. Не дополнив статью 2 УК России общественными
отношениями, складывающимися в ходе нормального нравственного и
физического развития, формирования личности и правильного воспитания
несовершеннолетнего, законодатель этим самым ставит охрану
несовершеннолетних на одну ступень с взрослыми. Тем не менее, на наш
взгляд, данный подход к охране несовершеннолетних лиц будет являться
ущербным, если учесть зависимость и физическую неспособность
несовершеннолетних лиц, их моральную неустойчивость, недееспособность и
неполноправность.
Нужно учитывать, что преступление, которое совершается по отношению
к несовершеннолетнему, будет обладать большей общественной опасностью.
Об этом говорит и особенность развития несовершеннолетних, их неустойчивая
психика, физическая незрелость и виктимность.
Также необходимо указать, что преступления, которые совершены по
отношению е несовершеннолетним с применением жестокости, нельзя относить
к преступлениям «небольшой тяжести». Особенности потерпевших переводят
их к разряду более опасных для общества посягательств, поэтому их нужно
отнести к «тяжким» преступлениям.
Большая часть статей, которые предусмотрены в Уголовном кодексе
России, преступлений, совершенных по отношению к несовершеннолетним,
рассматриваются на одном ступени с взрослыми, законодатель не делает
отличий между потерпевшими, невзирая на тот факт, что преступления,
которые были совершены по отношению к несовершеннолетним, обладают
более высокой социальной опасностью. В частности, в 131 статье УК России
законодателем выделяется совершение преступления по отношению к
малолетним и несовершеннолетним в квалифицирующий и особо квали-
фицирующий признаки, в статье же 116 Уголовного кодекса РФ малолетний и