43
несовершеннолетний не выделяются законодателем вообще.
Помимо этого, указанные в 63 статье Уголовного кодекса РФ признаки
также выделяют несовершеннолетних в особую категорию потерпевших:
«з) совершение преступлений по отношению к женщине, находящейся в
состоянии беременности заведомо для виновного, а также по отношению к
малолетнему, другому беззащитному или беспомощному лицу либо лицу,
находящемуся в зависимости от преступника (п. «з» ч.1 ст. 63 УК России);
и) совершение преступлений с особой жестокостью, издевательством,
садизмом, а также мучениями (п. «и» ч. 1 ст. 63 УК России)».
Возможно изменение положений дела посредством выделения
общественных отношений, возникающих в ходе нормального нравственного и
физического развития, формирования личности и правильного воспитания
несовершеннолетнего как приоритетный общий объект для защиты от
посягательств с использованием жестокости и установления его в качестве
наиважнейшей задачи уголовного законодательства. Также целесообразным
будет объединение всех основных преступлений, затрагивающих интересы
несовершеннолетних в специальном разделе, предусматривающем более
широкий круг преступных деяний сравнительно с 20 главой Уголовного
кодекса России.
Рассматривая жестокое обращение с несовершеннолетними лицами,
нужно учесть, что порог боли у этой категории потерпевших ниже, чем у
взрослых. По этой причине нужно выделить жестокость отдельной категорией,
установив ее собственные границы и учитывая возрастные особенности
потерпевших. Указанный вопрос, как мы полагаем, удачно был рассмотрен
Туктаровой И.Н., предложившей признать интересы и права несовершеннолет-
них как приоритетный объект уголовно-правовой охраны, а также закрепить
его в списке задач во 2 статье Уголовного кодекса России
1
. Нами предлагается
такая редакцию указанной нормы:
1
Туктарова И.Н. Уголовно-правовая охрана несовершеннолетних. Дисс. ... канд. юрид. наук.
– Саратов. 2000. - С. 179.
44
Ст. 2. Задачи Уголовного кодекса РФ
– К задачам настоящего Кодекса относится: охрана свобод и прав
гражданина и человека, собственности, общественной безопасности,
общественного порядка, окружающей среды и конституционного строя России
от преступных посягательств, а также предупреждение преступлений,
обеспечение безопасности и мира человечества.
1.1. Охрана свобод и прав несовершеннолетних выступает приоритетной
задачей данного Кодекса.
– Чтобы осуществить эти задачи настоящим Кодексом устанавливаются
принципы и основание уголовной ответственности, определяется, какие
опасные для государства и личности деяния признаются преступлениями,
устанавливаются виды наказаний и другие меры уголовно-правового характера.
Именно это и выступает основанием для объединения уголовно-
правовых норм, которые защищают несовершеннолетних от посягательств
преступников с применением жестокости, в одном разделе Уголовного кодекса
России, с дополнением его отдельными нормами.
Выделяя преступления против несовершеннолетних лиц в отдельную
главу, отечественный законодатель устранит пробел, подчеркнув этим самым,
что несовершеннолетнее лицо, его интересы, свободы и права являются
особенным объектом, который охраняется законом.
Анализируя преступления, которые совершаются по отношению к детям
с применением жестокости, а также выделив их в обособленные группы,
объединяя их по способу совершения преступления, возможно определение
общественно опасных последствий, во взаимосвязи с объектами преступления
и отчасти со специальным субъектом преступного деяния.
Необходимо учесть, что опасные для общества последствия имеют место
в таких уголовно-правовых нормах, которые содержат на это прямое указание
законодателя. При рассмотрении вреда, который причиняется
несовершеннолетним в результате совершения преступлений, нужно отметить,
что в определенных нормах наступление опасных для общества последствий не
45
предусмотрено; фактически они есть, но находятся за гранью предусмотренных
составов преступлений.
При рассмотрении группы преступлений против здоровья и жизни,
можно установить, что основную массу этих преступлений совершают путем
насильственных действий, социально опасные последствия обладают
физическим характером – телесными повреждениями различной тяжести,
наступление смерти.
Преступные деяния против половой свободы и половой
неприкосновенности (статьи 131, 132 УК России) характеризуются, как
видится, сложным видом социально опасных последствий. В данных уголовно-
правовых нормах в качестве признака составов преступлений не указываются
общественно опасные последствия, однако их рассмотрение таковых, как мы
полагаем, обязательно.
Многие составы преступлений, которые предусматривают жестокость
при обращении с несовершеннолетними, являются по своей конструкции
формальными, а для оконченного состава нет необходимости в установлении
общественно опасных последствий.
Следует учитывать, что конкретные отрицательные последствия
посягательств на несовершеннолетних лиц не всегда можно установить, и нет в
достаточной мере надежных критериев, чтобы их определить. Конкретные
последствия этих деяний могут проявиться не сразу, а только по истечении
времени, намного позже, чем само событие преступления, уже в зрелом
возрасте
1
.
Если взять за основу «жестокость обращения» как определяющий термин,
круг опасных последствий становится еще шире, так как определяется целый
перечень объектов, на которые посягают лица, совершающие преступление.
Опасные для общества последствия можно определить согласно с
составляющими термина «жестокость». Последствия физического насилия
1
Туктарова И.Н. Уголовно-правовая охрана несовершеннолетних. Дис. ... канд. юрид. наук.
Саратов. 2000. С. 85.
46
могут проявляться в разных формах, с учетом тяжести нанесенных телесных
повреждений.
При психическом насилии несовершеннолетние подвергаются риску
получить психическое расстройство либо травму, которая может отразиться на
его последующей судьбе.
Сексуальное насилие, являясь одним из самых опасных общественно
опасных последствий, влечет за собой тяжкие последствия, поскольку
опасности подвергается в этом случае не только нравственное развитие
несовершеннолетних, но и их физическое и психическое развитие.
Определяя меру общественной опасности жестокости при обращении с
несовершеннолетними, нужно отметить, что уголовное право содержит
множество противоречивых позиций по такому вопросу. Данная ситуация
сложилась ввиду того, что в уголовном законодательстве преступления,
которые совершены по отношению к несовершеннолетним с применением
жестокости, в отдельную главу не выделены, что создает затруднения с
позиции автора при установлении таких категорий, как общественная
опасность и объект.
Выделение преступлений, которые совершаются по отношению к
несовершеннолетним с применением жестокости обусловлено тем, что они все
они имеют характер деяний с высоким уровнем опасности вследствие своих
фактических последствий. Тем не менее, закон не оценивает эти последствия в
качестве преступных. Налицо пробел: провозглашение приоритетной охраны
интересов ребенка, но при проявлении жестокости в отношении к нему законом
специально не регламентируется. Не учитываются в качестве преступных
последствий и результаты этой жестокости. Нужно полагать, что такой пробел
требует устранения.
2.2 Жестокость как обстоятельство, отягчающее наказание
Согласно статье 49 Конституции Российской Федерации, прав сделать
47
окончательный вывод о виновности лица в совершении преступления и
назначить за него наказание предоставлено исключительно суду.
Формулировка «отягчающие обстоятельства» применяется при
характеристике, перечисленных в части 1 статьи 63 Уголовного кодекса РФ,
фактов.
Чтобы не допустить смешения понятий обстоятельств, отягчающих
наказание и квалифицирующих признаков состава, следует использовать
формулировку «отягчающие обстоятельства» лишь для выделения
обстоятельств, перечисленных в части 1 статьи 63 Уголовного кодекса.
Воздействие на вид и размер уголовного наказания за содеянное отягчающих
обстоятельств отличается от воздействия квалифицирующих признаков
состава. Квалифицирующий признак (или признаки) определенного состава
преступления применяется законом для дифференциации уголовной
ответственности за содеянное, в частности для формирования состава того же
преступления, традиционно характеризующегося повышенной общественной
опасностью и поэтому влекущего установление более строгой санкции в
соответствующей части статьи Особенности части Уголовного кодекса. Здесь
образуется новое основание повышенной уголовной ответственности субъекта.
Совершение преступления при наличии обстоятельств, отягчающих наказание,
не образует нового основания уголовной ответственности, а суд назначает
наказание в пределах санкции статьи УК РФ.
Под обстоятельствами, отягчающими наказание, понимаются
характерные для достаточно обширного круга преступлений факты, события,
явления объективного и субъективного характера. Они обязательно, то есть с
необходимостью, повышают степень общественной опасности совершенного
преступления и (или) личности преступника, при этом задача их влияния, в
данном случае отягощать наказание, не может изменяться в зависимости от
каких-либо иных обстоятельств дела, и, поэтому, обуславливает необходимость
назначения более строгого наказания в границах санкции уголовного закона.
Отягчающие обстоятельства делятся на два вида: первый характеризует
48
объективную сторону преступления и отражает его способ, второй -
характеризует личность осужденного. Подобное деление обстоятельств,
отягчающих наказание, считается абсолютно уместным и позволяет в полной
степени отразить все аспекты, обладающие повышенной опасностью.
Необходимо заметить, что отягчающие обстоятельства применяются к
отдельному, конкретному преступлению.
Учет обстоятельств, отягчающих наказание, при назначении наказания
обязанностью суда, а не его правом. Перечень обстоятельств, отягчающих
наказание, является исчерпывающим и разрешительному толкованию не
подлежит.
Статья 63 Уголовного кодекса РФ предусматривает исчерпывающий
перечень обстоятельств, отягчающих наказание. Проявление жестокости в
отношении несовершеннолетних в нормах уголовного закона как отягчающее
обстоятельство не указывается. Пунктом «и» части 1 статьи 63 Уголовного
кодекса РФ предусматривается общий перечень: совершение преступления с
особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для
потерпевшего.
Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом,
издевательством, а также мучениями для потерпевшего является достаточно
характерными на практике. Зачастую перечисленные обстоятельства
встречаются и в ситуациях, когда потерпевшим является несовершеннолетний.
Показатели особой жесткости были рассмотрены выше. Они применимы и для
анализа пункта «и» части 1 статьи 63 Уголовного кодекса РФ. Упомянутые
обстоятельства встречаются по делам о преступлениях, основным или
дополнительным объектом которых выступают жизнь, здоровье, честь и
достоинство личности. Если они предусмотрены соответствующей статьей
Особенности части Уголовного кодекса в качестве признака преступления
(основного или квалифицирующего), то учету в качестве отягчающих при
49
назначении наказания по той же статье не подлежат
1
.
Существует популярное мнение о том, что для признания обстоятельства
отягчающим необходимо осознание его преступником
2
.
Учитывать отягчающее обстоятельство, указанное в пункте «и» части 1
статьи 63 УК РФ суд может только в том случае, когда при совершении
преступления реально проявились признаки особой жестокости, садизма,
издевательства, причинения мучений потерпевшему. Лишь тот факт, что
совершенное преступления само по себе является актом жестокости, обладает
высокой степенью общественной опасности, к сожалению, не может служить
основанием для признания наличия данного отягчающего обстоятельства. По
действующему законодательству жестокость как обстоятельство, отягчающее
наказание, так же, как и совершение преступления в отношении
несовершеннолетнего не предусмотрено; закон говорит лишь об особой
жестокости.
В теории также пока нет однозначного представления о понятии
жестокости. Нет четкого разграничения и с понятием «особая жестокость».
Возникает вопрос: может ли проявление обыкновенной жестокости в
отношении несовершеннолетнего, а равно и малолетнего, восприниматься как
особая жестокость, то есть особо мучительно, с причинением особых
страданий, как духовных, так и физических? Известно, что
несовершеннолетние воспринимают окружающий мир и происходящие с ними
события более остро и чувствительно, чем взрослые, болевые ощущения
бывают более яркими, подсознательно ребенок понимает свою беспомощность,
безвыходность своего положения, и от этого отчаяние делает происходящее
еще более жестоким.
В преступлении, совершенном с особой жестокостью, проявляется
1
Кузнецов А.П., Пилипенко С.П. Социальные предпосылки реформирования института
обстоятельств, отягчающих наказание. // Адвокатская практика. 2007. №5. - С.42.
2
Попов Д.В. Общее и особенное в преступлениях против семьи и несовершеннолетних,
совершаемых посредством насилия, в уголовном законодательстве России и стран
Европейского союза // Международное уголовное право и международная юстиция. 2018. N
1. С. 26.
50
внутреннее побуждение субъекта к способу совершения преступления. Он
осознает, что совершает преступление с применением особой жестокости в
отношении несовершеннолетнего, беспомощного лица либо лица,
находящегося в зависимости от виновного. Осознает, что потерпевший не в
состоянии оказать ему сопротивление, и он может беспрепятственно
достигнуть преступной цели.
Мы полагаем, что в числе обстоятельств, отягчающих наказание, должен
быть упомянут факт совершения жестокого преступления в отношении
несовершеннолетнего. Это позволит отнести к преступлениям, имеющим такие
отягчающее обстоятельство деяния, которые повлекли причинение
потерпевшему - несовершеннолетнему средней тяжести и тяжкого вреда
здоровью, а также новые преступления средней тяжести и тяжкие.
Как было указано, жестокость как способ совершения преступления в
отношении несовершеннолетних обладает повышенной общественной
опасностью. Этот факт необходимо зафиксировать в уголовно-правовых
нормах, указав данное обстоятельство в перечне части 1 статьи 63 УК РФ.
Введение нового обстоятельства - отягчающего наказание «совершение
преступления в отношении несовершеннолетнего жестоким способом» -
позволит законодателю повысить планку назначаемого в пределах санкции
наказания конкретному лицу в рамках конкретного преступления с учетом
особенностей потерпевшего.
В Уголовном кодексе Австрии предусмотрен § 33, предусматривающий
особые отягчающие обстоятельства, где пункт 6 указывает на совершение
преступления коварно, жестоко или мучительно для потерпевшего, и пункт 7 -
совершение деяния с использованием неспособности потерпевшего оказать со-
противление или его беспомощным состоянием.
В Уголовном законодательстве Италии предусмотрен целый ряд
обстоятельств, отягчающих наказание, одним из них является пункт 4 статьи 61
«использование мучительного способа или совершение преступления с
жестокостью по отношению к другим лицам». В данном случае жестокость
51
прямо предусмотрена как способ совершения преступления.
6. Рассмотрев признаки жестокости как отягчающего наказание
обстоятельства, следует отметить, что в предусмотренных законодательной
базой обстоятельствах, обозначенных в статье 63 УК Российской Федерации, не
учитывались другие варианты проявлений жестокости. В частности, не были
учтены физические и психологические особенности потерпевшего-ребенка, он
не признается законодателем, как потерпевший, в отношении которого имеет
место преступление, характеризующееся повышенной общественной
опасностью. По этой причине предлагается четко установить, при каких
условиях жестокость может являться обстоятельством, отягчающим наказание.
Ввиду того, что по отношению к детям совершаются преступления не только
против личности, но также против собственности, общественной безопасности,
здоровья населения и социальной нравственности, предлагается внести в
статью следующее дополнение, которое предусматривает жестокость как
обстоятельство, отягчающее наказание:
«Статья 63. Обстоятельства, которые отягчают наказание
1. К отягчающим обстоятельствам относят:
- совершение преступления по отношению к несовершеннолетнему с
применением жестокости».
Указанный признака позволит принять во внимание проявление
жестокости, а также особой жестокости при процессе индивидуализации
наказания виновному, когда потерпевшим выступает несовершеннолетний.
52
ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ И ОСНОВНЫЕ
НАПРАВЛЕНИЯ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ УГОЛОВНОГО
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В ОБЛАСТИ ОХРАНЫ ДЕТЕЙ ОТ
ПРЕСТУПНЫХ ПОСЯГАТЕЛЬСТВ С ПРИМЕНЕНИЕМ
ЖЕСТОКОСТИ
3.1. Проблемы квалификации жестокого обращения с детьми
и пути их устранения
Как уже отмечалось, уголовно-правовое противодействие жестокому
обращению с детьми осуществляется с помощью целого ряда норм,
образующих единую систему. Очевидно, что рассмотреть все особенности и
проблемы их применения в рамках одного, ограниченного по объему
исследования не представляется возможным. Поэтому следует рассмотреть
наиболее актуальные проблемы квалификации жестокого обращения с детьми,
вызывающих наибольшие трудности в правоприменительной практике.
К их числу следует, в первую очередь, отнести проблемы применения
уголовно-правовой нормы об ответственности за неисполнение обязанностей
по воспитанию несовершеннолетнего (ст. 156 УК РФ), которая, как уже было
отмечено, является наиболее востребованной в практике уголовно-правового
противодействия жестокому обращению с детьми.
Надо отметить, что законодатель сформулировал довольно сложную
диспозицию нормы ст. 156 УК РФ. Обязательными признаками объективной
стороны преступления, предусмотренного ст. 156 УК РФ, являются
неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по воспитанию
несовершеннолетнего, а также сопряженность указанных деяний с жестоким
обращением с ребенком.
Как показало изучение уголовных дел и материалов доследственных
проверок, на практике довольно распространенной ошибкой при квалификации
рассматриваемого преступления является то, что неисполнение обязанностей