52
кредитором. Залог движимой вещи может предполагать как оставление
конкретной вещи у должника, так и передачу еѐ кредитору.
Как и сервитуты, эмфитевзис, залоговое право обременяет право
собственности, поскольку не позволяет должнику свободно распоряжаться
заложенной вещью (продать, подарить еѐ и т.д.), что и является следствием
обременения права собственности. В частности, в ФРГ существует как ипотека
(залог недвижимого имущества), так и залог движимости, имущественных прав
(собственно залог). § 1205 ГГУ предусматривает, что общим принципом
залогового права является обязательная передача вещей во владение
залогодержателя, но на практике допускается совершение договора залога и без
такой передачи. ГГУ предусматривает три вида ипотеки – оборотную,
обеспечительную и судебную (§ 1116 ГГУ)
1
.
Оборотная ипотека предполагает выдачу учреждением, которое ведѐт
земельный реестр (поземельную книгу), залогового свидетельства
залогодержателю. Выдача такого свидетельства не предусматривается при
обеспечительной (книжной) ипотеке. Ипотека традиционно является
специальной, делимой и передаваемой. Передача обеспечительной ипотеки,
однако, предполагает внесение необходимой отметки в поземельную книгу, а в
случае оборотной ипотеки передача осуществляется посредством простого
вручения залогового свидетельства приобретателю
2
. Судебная ипотека возникает
на основании судебных решений по поводу конкретных требований.
Во Франции, в отличие от ФРГ, гражданское законодательство считает
залоги и ипотеку двумя различными формами вещного обеспечения обязательств.
Поэтому залог во французском праве не включает ипотеку, он понимается в более
узком смысле. Согласно Гражданскому Кодексу Франции, залог – договор, в силу
которого должник передаѐт кредитору определѐнную вещь в обеспечение долга
(ст. 2071 ГК Франции). Существуют, однако, два вида залога – антикрез (залог
1
Емелькина И.А. Вещные (реальные) сервитуты в отечественном праве и зарубежных правопорядках: тенденции
развития // Хоз. и право. – 2010. – № 12. – С. 88.
2
Serkin K. The Law of Property // Foundation Press, 2016. Р. 11-12.
53
недвижимой вещи) и заклад (залог движимости)
1
. Предметом заклада может быть
любое движимое имущество (как материальное, так и нематериальное).
Антикрез предполагает возможность залога любой недвижимости, не
изъятой из гражданского оборота. Кредитор становится владельцем заложенной
недвижимости, присваивая все приносимые ею плоды и доходы, используя их на
погашение как основной суммы требования к должнику, так и процентов по этому
требованию. Должник лишается права владения вещью, чем и отличается
антикрез от ипотеки
2
. Заклад, как правило, совершается без передачи вещи
кредитору, основными разновидностями такого заклада выступают: залог прав на
производственное и иное оборудование профессионального назначения,
приобретаемое в кредит, автомобили, морские, речные и воздушные суда (такой
залог возникает в пользу продавца или лица, предоставившего кредит на покупку
такого имущества); заклад товаров, хранящихся на складе, по вариантам – в таком
случае должник лишается права владения вещью, хотя она и не перемещается со
склада; заклад прав, предусмотренных в договорах о государственных подрядах и
поставках; заклад торговых предприятий (такое предприятие представляет собой
обособленный имущественный комплекс, принадлежащий коммерсанту и
состоящий из материальных и нематериальных элементов и используемой для
получения предпринимательской прибыли; объектом залога может быть и весь
комплекс, и его отдельные элементы, составляющие части)
3
.
Обременения в США считаются разновидностью вещных прав. Система
вещных прав, в свою очередь, построена по английскому и, шире, западному
образцу. Все вещные (имущественные) права считаются только разновидностями
права собственности, будучи приравнены к нему. Основными разновидностями
вещных прав являются право собственности (понимается, как и в остальных
западных странах, в том числе и странах Западной Европы), обременения (по
1
Гражданский Кодекс Франции 1804 г. [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://kafedr.at.ua/_bd/9/965.pdf.
2
Лужина А.Н. Ограничения и обременения прав на недвижимое имущество в России и Франции. Автореферат дис.
… канд. юрид. наук: 12.00.03 – Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное
частное право. – М., 2006. – 26 с. [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://www.dslib.net/civil-
pravo/ogranichenija-i-obremenenija-prav-na-nedvizhimoe-imuwestvo-v-rossii-i-francii.html.
3
Кудинов О.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран: краткий курс / О.А. Кудинов. – 2-е изд. – М.:
Дашков и К°, 2014. – С. 41-42.
54
образцу прав на чужие вещи в континентальной Европе, включая залог,
сервитуты, траст), доверительная собственность (т.н. траст). Объектами подобных
прав в США являются «вещественное» (материальное) и «бестелесное
имущество» (объекты исключительных прав в романо-германской системе).
Понятия «движимое» и «недвижимое» имущество применяются
американскими судами для отношений, регулируемых международным частным
правом (то есть, с участием иностранного элемента). Внутри США такого
разделения имущества не проводится. В большинстве штатов признаѐтся
реальное и персональное имущество. Первое предполагает возможность подачи
иска о восстановлении владения (т.н. реальный иск), второе обеспечивается иском
о получении денежной компенсации. К реальному имуществу относится именно
недвижимость, включая право на земельные участки и объекты, существенно
связанные с ними и не отделѐнные от него (здания, сооружения, урожай на корню
и т.д.), недра под участками и воздушное пространство над участками, «до
разумной высоты»
1
. Обременения могут состоять в праве владения на объект
недвижимости или не предоставлять такого права (сервитуты в виде права
прохода или проезда через земельный участок). Право на недвижимость может
быть основано на общем праве или на праве справедливости.
Остальное имущество, помимо реального, недвижимого, является
персональным, то есть движимым. Персональное имущество разделяется на
реальные (аренда) и персональные движимости. Последними могут быть вещи во
владении, то есть материальные, движимые объекты, а также вещами в
требовании, к числу которых относят «бестелесные объекты» (денежные
требования, исключительные права). Ценными бумагами, в соответствии с правом
США, можно считать т.н. «оборотные инструменты», а именно документы: чеки,
векселя, облигации на предъявителя, паевые свидетельства компаний и т.д.
2
Им
присущи независимость прав держателя от прав его предшественника и
облегчѐнный порядок передачи.
1
Ziegler C.L., Scmiedl E., Callahan T. One mortgage: a model of success for low-income homeownership // Boston
College Environmental Affairs Law Review. 2017, Vol. 44, Issue 2, p. 347.
2
Serkin K. The Law of Property // Foundation Press, 2016. Р. 13.
55
Различия в возникновении и прекращении права собственности на вещи
являются правовыми последствиями разделения вещей на движимые и
недвижимые. Передача вещных прав на недвижимость должна проводиться в
письменной форме документа за печатью и отвечать требованиям, которые
устанавливаются законами штатов. В большинстве штатов письменная форма
документа с печатью должна удостоверяться и уполномоченным должностным
лицом или нотариусом. Аналогичным образом регистрируются и обременения. В
отдельных штатах требуется и регистрация перечисленных документов в
специальных реестрах, помимо письменной формы документа и иных
требований
1
. В то же время, не требуют особых формальностей сделки с
движимыми (персональными) вещами.
Право собственности, традиционно для западных стран, гарантируется
Конституцией США как одно из основополагающих, на Западе «собственность
священна» и неприкосновенна. Таким образом, право собственности подлежащим
особой правовой и иной защите. Согласно 14 поправке к Конституции США, лицо
может быть лишено собственности только на основе должным образом
произведѐнного судебного разбирательства. Понятия «право собственности» в
судебной практике и правовой доктрине характеризуется через правомочия
собственника. Ограничения права частной собственности допускаются в
государственных (ограничения) или общественных (прежде всего, обременения и
ограничения) интересах
2
. Только на основе справедливого возмещения
допускается отчуждение частной собственности.
Прекращение права собственности может происходить по объективным и не
зависящим от воли собственника причинам (гибель имущества в результате
стихийного бедствия, при национализации имущества, потере вещи и т.д.) или по
воле собственника, путѐм передачи указанного права другим лицам, в результате
потребления или уничтожения вещи. Обременения (права на чужие вещи)
основываются на законе, договорах, подкрепляются и судебной практикой.
1
Serkin K. The Law of Property // Foundation Press, 2016. Р. 14-15.
2
Кудинов О.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран: краткий курс / О.А. Кудинов. – 2-е изд. – М.:
Дашков и К°, 2014. – С. 45.
56
Одним из способов обеспечения обязательств является залог, наиболее
распространѐнное обременение в США. Допустим залог имущественных прав,
возможен залог движимых или недвижимых вещей. Аналогом института заклада
в романо-германском частном праве является возможность залога движимых
вещей с передачей их во владение кредитору. Последний имеет право удерживать
вещь до полного погашения основного долга, процентов по нему и расходов.
Кредитор может потребовать продажи заложенной вещи для удовлетворения
своих требований или обратиться в суд, на случай неуплаты. Основаниями
возникновения залога выступают договор и закон
1
.
Стороны могут предусмотреть право пользования залогодержателя
заложенным имуществом и возникающим по нему правами. Залогодержатель
должен, на условиях разумной заботливости, обеспечивать сохранность
заложенного имущества. Если это не ограничит права залогодателя, допускается
последующий залог имущества залогодержателем. В целом в американском праве
при залоге, как правило, происходит передача предмета залога кредитору, которая
может иметь и условный характер (например, передача товарораспорядительных
документов).
Залог недвижимости в американском праве является юридическим
средством, в основном, предусмотренным в Англии, и позволяющим должнику
передать вещное право, как способ обеспечения обязательства. В особенности
развиты в США отношения, связанные с ипотекой. Свод законов США, как
правило, включает ипотечные отношения в виде глав, преимущественно они
регулируются законодательством штатов
2
.
Нормы, регулирующие отношения ипотеки, включают и федеральные
законы «О федеральном банке внутренних займов» 1932 г., «Об ипотечной
корпорации федерального банка внутренних займов» 1970 г., «О развитии
жилищного строительства и коммунального хозяйства» 1977 г., «Об
1
Филатова У.Б. Концепция развития института общей собственности в России и за рубежом: монография / У.Б.
Филатова. – М.: Юрлитинформ, 2013. – С. 115.
2
Ziegler C.L., Scmiedl E., Callahan T. One mortgage: a model of success for low-income homeownership // Boston
College Environmental Affairs Law Review. 2017, Vol. 44, Issue 2, p. 351-352.
57
обнародовании ипотеки домов» 1975 г. и т.д. Ипотекой является предоставление
имущества без его фактической передачи кредитору для обеспечения денежных
обязательств или обязательств, имеющих денежную оценку. Такой залог
аналогичен понятию ипотеки по праву стран континентальной Европы. На
основании общего права в отдельных штатах ипотекой называется и переход
права собственности на предмет ипотеки (определѐнное имущество, включая и
движимое)
1
. Такой залог основан на фидуциарной сделке (основанной на
доверии), согласно которой кредитору предоставляется временное право
собственности на передаваемую вещь (т.н. залог с уступкой титула).
Кредитор имеет право пользования такой вещью, в соответствии с
фидуциарной сделкой, до момента исполнения основного обязательства
должником, после чего обязан вернуть залогодателю титул собственника. В
отдельных штатах кредитор обязан оплачивать за счѐт подобных доходов налоги
и сборы, установленные в отношении переданного в залог имущества, в других –
обязан передать залогодателю все полученные доходы от использования
переданного в залог имущества. За кредитором окончательно признаѐтся право
собственности на имущество, переданное в залог, если основное обязательство не
было исполнено в установленный срок
2
. Это возможно либо на основании иска
кредитора о лишении должника права выкупа, либо в силу самого факта
неисполнения, в зависимости от законодательства отдельных штатов.
Общим для всех штатов, в сфере регулирования ипотеки, является:
возможность исполнения основного обязательства не только должником, но и
другими лицами (если иное не оговорено в соглашении сторон), признание
ипотеки не только вещным правом, но и способом обеспечения обязательства, а
также акцессорный, вспомогательный характер ипотеки по отношению к
основному обязательству. Не является абсолютным и не влияет на
действительность договора требование о специальной регистрации договора
ипотеки. Регистрация осуществляется по месту нахождения имущества,
1
Kennedy K. Multifamily Market in Surprise Comeback // Engineering News-Record. 3/29/2004, Vol. 252 Issue 13, p. 35.
2
Bergsman S. The alternate universe of condo lending // Mortgage Banking. June 2015, Vol. 75 Issue 9, p. 43-44.
58
передаваемого в ипотеку, в специальных органах графств. Приоритет конкретной
ипотеки определяется по дате осуществления регистрации.
Сервитутом является обременение, выступающее законным ограничением
собственника одного земельного участка (т.н. «служащего»), не сопровождающим
передачу владения, в пользу собственника другого земельного участка (т.н.
«господствующего»). Содержание данного института в США регулирует
судебная практика. Немаловажное место в американском праве занимают и иные
обременения (рента, завещательный отказ и т.д.). Как и в отношении
доверительной собственности, данные виды обременений восприняли влияние
англо-саксонского права. Разумеется, весьма значима в англоязычных странах
роль судебной практики, судебных решений различных судов (прежде всего,
высших инстанций), обретающие силу прецедента по делу
1
. Единообразие
правоприменения по отдельным категориям дел является одним из ключевых
элементов в рамках англо-саксонской системы правосудия и правовой системы в
целом.
В Великобритании Закон «О собственности» 1925 г. предусматривает два
основных вида залога – ипотека и заклад. Предоставление имущества
обеспечения долга является ипотечным залогом. Такая форма залога применяется
в отношении и движимого, и недвижимого имущества. Передаваемым
имуществом в таком случае может быть земля, а также движимое имущество, в
том числе и имущественные права. Особенности ипотечного залога состоят в
переходе титула собственности на заложенное имущество залогодержателю,
который становится собственником, с определѐнными ограничениями. В случае
несвоевременной уплаты долга залогодержатель становится полным
собственником. Однако при должном исполнении обязательства в дальнейшем
должнику возвращается титул на имущество. Такие правоотношения между
должником и кредитором во многом основаны на доверии, то есть носят
фидуциарный характер. При закладе заложенная вещь передаѐтся в зависимое
1
Serkin K. The Law of Property // Foundation Press, 2016. Р. 17.
59
держание кредитора
1
. То есть, у кредитора в отношении заложенного по закладу
имущества существует не ограниченное право собственности, а только
ограниченное вещное право.
Зарубежный правовой опыт в сфере регулирования и применения
обременений весьма важен для России. Более того, опыт перечисленных
зарубежных государств оказывает значительное влияние и на развитие иных
зарубежных государств, в том числе в отношении обременений. Акцент в
западных странах ставится именно на отношениях собственности, однако
обременения проникают и в сферу защиты интеллектуальной собственности,
иные гражданские и частные правоотношения.
2.2. Обременения в гражданском праве стран ближнего зарубежья, других
иностранных государств
Гражданское законодательство стран постсоветского пространства во
многом воспринимает не только западное, но и российское влияние в сфере права.
Тем не менее, существенные различия в аспекте правового регулирования
института обременений содержатся, в сравнении с нормами Гражданского
Кодекса РФ, в Гражданском Кодексе Украины от 16 января 2003 г.
Предварительно следует отметить, что ГК Украины разделѐн на шесть частей
(книг), и каждая книга данного ГК – формализованная подотрасль гражданского
права и законодательства Украины. В частности, Книга Третья ГК Украины
регулирует право собственности и иные вещные права. Именно раздел II Книги
Третьей ГК посвящѐн обременениям, законодательное определение данного
названия отражено в названии самого раздела «Вещные права на чужое
имущество». Глава 30 раздела II Книги Третьей ГК Украины предусматривает
1
Кудинов О.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран: краткий курс / О.А. Кудинов. – 2-е изд. – М.:
Дашков и К°, 2014. – С. 53.
60
разновидности обременений и общий порядок их защиты, включая всего две
статьи (ст.ст. 395-396 ГК Украины)
1
.
Вещные права на чужое имущество признаются в Украине право владения,
а также «классические» со времѐн римского права сервитут (право пользования),
эмфитевзис (право пользования земельным участком для сельскохозяйственных
потребностей) и суперфиций (право застройки земельного участка). Ч. 2 ст. 395
ГК Украины, однако, предусматривает, что закон может устанавливать и иные
вещные права на чужое имущество. Согласно ст. 396 ГК, субъект вещного права
на чужое имущество имеет право на защиту этого права, в том числе и от
собственника имущества, согласно норм главы 29 ГК
2
.
Таким образом, в рамках права собственности украинское законодательство
формализует институт обременений права собственности (вещных прав на чужое
имущество). При этом данный факт не исключает возможности обременения прав
иных субъектов гражданских правоотношений в Украине. И, тем не менее,
Украина в этом отношении давно пошла по пути сближения с романо-германской
и англо-саксонской правовыми системами, упорядочив институт обременений
права собственности. Впрочем, термин «обременения» в Украине практически не
употребляется в привычном для России смысле, он, в основном, замещѐн
категорией вещных прав на чужое имущество.
Вещно-правовые и имущественно-правовые титулы (правомочия) на
недвижимость должны проходить государственную регистрацию согласно
нормам ГК Украины и Закона Украины «О государственной регистрации вещных
прав на недвижимое имущество и их обременений». Последний включает
законодательное определение обременений – запрет распоряжаться и / или
пользоваться недвижимым имуществом, установленная законом, актами
уполномоченных органов государственной власти, их должностных лиц или
установленный на основании договора. То есть, понятие обременений понимается
1
Цивільний Кодекс України від 16 січня 2003 р. (в ред. от 23.11.2018 г.) [Электронный ресурс] // Режим доступа:
https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/435-15.
2
Цивільний Кодекс України від 16 січня 2003 р. (в ред. от 23.11.2018 г.) [Электронный ресурс] // Режим доступа:
https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/435-15.
61
достаточно узко и связано именно с запретом на распоряжение или пользование
недвижимостью на основании закона или договора
1
. С одной стороны,
украинский законодатель сужает пределы применения обременений, ограничивая
возможность их применения в частных правоотношениях, а с другой стороны,
одновременно смешивая понятия ограничений и обременений за счѐт достаточно
жѐстких условий обременений, расширяет и возможности для правовых и иных
манипуляций. Ведь законодательные запреты, в том числе и в отношении права
собственности, являются ограничениями, а не обременениями, в понимании,
вырабатываемом российской правовой доктриной. Более того, украинский
законодатель идѐт ещѐ дальше – предусматривается возможность запрета на
основании договора. То есть, обременениям придаѐтся характер ограничений,
публичной-правовой характер, что в действительности означает недопустимое
вмешательство государства в сферу частных правоотношений, вплоть до
чрезмерной поддержки субъекта права обременения права собственности на
недвижимое имущество по договору. Несмотря на ограниченный характер таких
правоотношений и ограниченную сферу применения таких обременений,
украинское законодательство в этом отношении допускает явный пробел.
Поскольку перечень вещных прав на чужое имущество фактически является
открытым, согласно ст. 395 ГК Украины, перечень подобных вещных прав
значительно шире. К ним (но не всегда собственно к обременениям) относятся и
право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право
постоянного пользования и аренды земельного участка, право пользования в
форме найма, аренды зданий и других капитальных сооружений, их отдельных
частей (право пользования (найма, аренды) строением или другими капитальными
сооружениями, их отдельными частями, а также залог недвижимости (ипотека),
доверительное управление имуществом
2
. Украинское законодательство,
ограничивая понимание обременений и возможности их применения, учитывает и
1
Кудинов О.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран: краткий курс / О.А. Кудинов. – 2-е изд. – М.:
Дашков и К°, 2014. – С. 59.
2
Цивільний Кодекс України від 16 січня 2003 р. (в ред. от 23.11.2018 г.) [Электронный ресурс] // Режим доступа:
https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/435-15.