44
деятельности присоединенного общества.
Исходя из условий реорганизации в спорном деле, суд посчитал, что само
по себе признание недействительным решения собрания о реорганизации и
договора о присоединении не может повлечь таких правовых последствий как
восстановление юридических лиц, существовавших до реорганизации. Суд
признал, что надлежащим способом защиты, обеспечивающим восстановление
нарушенных прав, является предъявление требований о признании
недействительной самой сделки по реорганизации и о применении последствий
ее недействительности, в том числе в виде восстановления в ЕГРЮЛ
юридического лица, которое было присоединено с нарушением
законодательства, распределения прав и обязанностей возникшего после
реорганизации общества, возврата реорганизованным лицам имущества
1
.
Основываясь на изложенном толковании требований о признании
недействительным решения о реорганизации, Судебная коллегия по
экономическим спорам ВС РФ отменила судебные акты первой, апелляционной
инстанций и округа и направила дело на новое рассмотрение в суд первой
инстанции.
Полагаем, изложенная позиция суда в данном Определении, принятом
незадолго до введения в действие статей 60.1 и 60.2 ГК РФ, не имеет с новыми
правилами сходства в подходах к решению проблемы незаконности решений
реорганизации юридических лиц.
Имеются и другие примеры судебных актов, свидетельствующих о
трудностях при толковании норм материального и процессуального права об
основаниях, порядке, последствиях реорганизации и связанном с нею
правопреемстве.
Эта судебная практика подтверждает опасения относительно непростой
правоприменительной судьбы указанных новелл ГК РФ.
На основании вышеизложенного в исследовании следует сделать вывод о
том, что ныне существующее законодательство о процедуре реорганизации
1
Агешкина Н.А., Баринов Н.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бельянская А.Б., Бирюкова Т.А.,
Вахрушева Ю.Н., Гришина Я.С., Закиров Р.Ю., Кожевников О.А., Копьев А.В., Кухаренко
Т.А., Морозов А.П., Морозов С.Ю., Серебренников М.М., Шадрина Е.Г. Комментарий к
Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ
(постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2016.
45
требует дальнейшего совершенствования и исключения пробелов, ведь в
настоящее время процедура реорганизации, как для реорганизуемого лица, так
и его контрагентов, кредиторов и дебиторов, лишена четкого механизма,
возникают неурегулированные вопросы.
Для защиты прав кредиторов в процессе реорганизации представляется
целесообразным закрепить за ними право:
- отказа от процессуального правопреемства при оспаривании
реорганизации;
- требования исполнения обязательства реорганизуемым должником
1
.
Данные притязания должны удовлетворяться судом при наличии вполне
обоснованных опасений ненадлежащего исполнения обязательства вновь
созданным юридическим лицом. При этом в качестве доказательств желательно
использовать мнения независимых экспертов, аудиторов с установлением
ответственности такого аудитора в случае несоответствия представленных
доказательств реальному состоянию дел.
При обращении одновременно нескольких кредиторов с требованиями о
досрочном исполнении обязательства реорганизуемое юридическое лицо может
быть поставлено в крайне тяжелое положение, так как одновременное
исполнение нескольких обязательств может привести его к банкротству.
Для защиты прав реорганизуемого юридического лица в гражданском
законодательстве предусмотрена возможность заключения соглашения, в
соответствии с которым кредитор не сможет потребовать досрочного
исполнения обязательства при реорганизации должника.
Кредитор не вправе требовать досрочного исполнения обязательства или
прекращения обязательства и возмещения убытков, если в течение тридцати
дней с даты предъявления кредитором этих требований ему будет
предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным.
Кредитор, уже имеющий достаточное обеспечение, также не вправе
требовать досрочного исполнения обязательств. Предоставление обеспечения
позволит освободиться должнику - реорганизуемому юридическому лицу от
процедуры судебного разбирательства, которое может длиться от трех месяцев
1
Тамара Д.Ч., Екатерина А.В. Правовой алгоритм реорганизации юридических лиц в России
// Евразийский союз ученых. 2016. № 28-2. С. 117.
46
до нескольких лет. В связи с этим считаем целесообразным предусмотреть
возможность обращения кредитора непосредственно к реорганизуемому
юридическому лицу в досудебном порядке. Данное предложение актуально в
связи с введением Федеральным законом от 02.03.2016 № 47-ФЗ «О внесении
изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации»
1
в
ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ пункта 5 о необходимости
принятия сторонами мер по досудебному урегулированию споров,
возникающих из гражданских правоотношений.
Новое законодательное регулирование института реорганизации
юридических лиц, несомненно, выводит применение норм о реорганизации на
новый уровень и способствует улучшению условий для деятельности
юридических лиц в гражданском обороте. Вместе с тем, сохраняется
определенный круг практических проблем, решение которых представляется
актуальным.
Положение о федеральном коллизионном праве, содержащееся в пункте
«п» статьи 71 Конституции Российской Федерации
2
, должно регулировать
отношения между отдельными нормами права, а в случае возникновения
коллизий, устранять любые расхождения в нормативных правовых актах РФ.
Таким образом, с целью совершенствования процедуры реорганизации
коммерческих организаций в Российской Федерации, устранения коллизий
будет целесообразно внести следующие изменения в Гражданский кодекс
Российской Федерации, ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц
и индивидуальных предпринимателей», ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью», ФЗ «Об акционерных обществах»:
- привести в соответствие нормы, имеющиеся в вышеуказанных
нормативно-правовых актах;
- ввести однозначное определение «реорганизации»;
- уточнить данные, на основании которых будет проводиться проверка
1
О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации :
федеральный закон от 02.03.2016 №47-ФЗ // Собрание законодательства РФ. — 2016. —
№10. — Ст. 1321.
2
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с
учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-
ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // Российская
газета от 25 декабря 1993 г. N 237.
47
достоверности документов, и каковы ее пределы;
- уточнить порядок принятия передаточного акта, а также ввести его
основные положения;
- указать, в какие сроки будет проведена правовая экспертиза
представленных документов;
- предоставить полномочия регистрирующему органу произвести
проверку достоверности данных, содержащиеся во всех представленных
документах;
- целесообразным является включение в ГК РФ нормы, устанавливающей
право на отказ от проведения реорганизационных процедур, в случае если лицо
утратило экономический интерес в проведение реорганизации.
В заключение необходимо отметить, что исследование проблем
реорганизации коммерческих организаций имеет актуальное значение не
только для обеспечения законности и порядка проведения данной процедуры,
но и для построения правового государства в нашей стране в целом.
Своевременное решение проблем – важный нюанс, позволяющий
качественно завершить реорганизацию. Практика показывает, что полностью
избежать их не получится. По этой причине необходимо заранее подготовиться
к конструктивному диалогу. Использовать методы решения спора необходимо
в зависимости от ситуации и в соответствии с действующим
законодательством.
Выводы по главе 1:
Рассматривая исторические аспекты реорганизации юридических лиц,
необходимо отметить тот факт, что вплоть до ранних пор СССР понятие
«реорганизация» не употреблялось, несмотря на то, что сам процесс
воспринимался в качестве способа прекращения юридического лица.
Дальнейшая эволюция российского права привела к возможности
отнесения процедуры реорганизации субъектов предпринимательства к одному
из способов прекращения деятельности юридических лиц, наряду с их
ликвидацией.
Правовое регулирование реорганизации юридических лиц - это комплекс
норм из различных нормативных правовых актов, которые применяются при
48
осуществлении сделок, направленных на установление контроля одного
юридического лица над другим.
Основными среди них являются следующие источники:
1. ГК РФ, устанавливающий общие положения об особенностях и видах
корпораций, процессе создания, реорганизации и ликвидации;
2. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»,
который регулирует переход доли участника.
3. Федеральный закон «Об акционерных обществах», определяющий
порядок создания, реорганизации, ликвидации акционерных обществ, правовое
положение акционеров и акционерных обществ.
4. Федеральный закон «О защите конкуренции», устанавливающий
процедуру уведомления или получения предварительного согласия
антимонопольного органа на совершение сделок с акциями (долями),
имуществом коммерческих организаций.
Реорганизация юридического лица - это изменение его правового статуса.
В итоге возникают новые организации и/или прекращают работу
существующие.
По нашему мнению, под реорганизацией юридического лица оправданно
понимать урегулированную действующим законодательством юридическую
процедуру, порождающую переход прав и обязанностей реорганизованного
юридического лица (правопредшественника) в порядке правопреемства к
другому юридическому лицу (правопреемнику) и предполагающую создание
либо прекращение другого (других) юридических лиц.
Перечень возможных форм установлен ст. 57 ч. 1 ГК РФ:
1. Слияние. При этом несколько организаций прекращают свое
существование, образуя 1 новое юридическое лицо. Все права и обязанности
названных организаций в полном объеме в порядке правопреемства переходят к
вновь созданному юридическому лицу (п. 1 ст. 58 ГК РФ).
2. Присоединение 1 организации к другой. Оно влечет за собой переход
прав и обязанностей от 1-й (присоединяемой) к 2-й в полном объеме, при этом
новое юридическое лицо не образуется. К 1 юридическому лицу могут быть
присоединены несколько организаций, которые по факту регистрации
соответствующих изменений завершают свое существование.
49
3. Разделение. 1 юридическое лицо прекращает свое существование,
разделившись на несколько новых организаций. Переход прав и обязанностей
производится на основании передаточного акта.
4. Выделение организации из состава другого юридического лица. Оно
влечет образование новой организации (выделившейся). Одновременно из 1
юридического лица могут быть выделены несколько — права и обязанности к
каждому из них переходят в соответствии с передаточным актом.
Существование прежней организации при этом не завершается, что отличает
рассматриваемую форму реорганизации от разделения.
5. Преобразование организации. Подразумевает смену организационно-
правовой формы юридического лица. Реорганизованное юридическое лицо
прекращает свое существование. Все его права и обязанности переходят к
вновь возникшему в полном объеме, за исключением прав и обязанностей по
отношению к учредителям или участникам, если их состав в ходе
реорганизации был изменен (п. 5 ст. 58 ГК РФ).
Реорганизация юридических лиц может быть осуществлена по решению:
- учредителей (участников) организации (п. 1 ст. 57 ГК РФ);
- органа юридического лица, наделенного соответствующими
полномочиями учредительными документами;
- уполномоченных госорганов (п. 2 ст. 57 ГК РФ);
- суда.
В первых двух случаях можно говорить о добровольной реорганизации
юридического лица, в остальных — о принудительной.
Законодательство не содержит определений таких терминов, как
добровольная и принудительная реорганизация. Основное различие между
ними — субъект инициирования данной процедуры.
Добровольная реорганизация обычно преследует коммерческие цели,
может быть связана с необходимостью избежать ликвидации юридического
лица, произвести смену состава участников и т.д.
К случаям принудительной реорганизации можно отнести:
- разделение или выделение коммерческих организаций или приносящих
доход некоммерческих фирм в принудительном порядке (ст. 38 ФЗ «О защите
конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ);
50
- разделение или выделение в принудительном порядке организаций,
являющихся хозяйствующими субъектами в области электроэнергетики и не
выполняющих предписаний ст. 6 ФЗ «Об особенностях функционирования…»
от 26.03.2003 № 36-ФЗ (абз. 19);
- слияние или присоединение кредитных организаций в принудительном
порядке по требованию Банка России (ст. 32 ФЗ «О несостоятельности
(банкротстве) кредитных организаций» от 25.02.1999 № 40-ФЗ).
Невыполнение предписаний по реорганизации юридического лица в
установленный госорганом срок может повлечь назначение судом по иску
данного госоргана арбитражного управляющего с целью проведения такой
реорганизации (абз. 2 п. 2 ст. 57 ГК РФ).
При проведении процедуры реорганизации могут возникнуть следующие
проблемы:
- с антимонопольной службой; без согласия этого государственного
органа некоторые предприятия создаются (в процессе реорганизации путём
слияния или присоединения) с нарушением закона. Поэтому они могут быть
принудительно реорганизованы по решению суда в форме выделения или
разделения.
- проблемы с кредиторами; некоторые из них могут пропустить срок
подачи претензии, а потом будут «тормозить» реорганизация судебными
тяжбами для взыскания долгов.
- вопрос с распределением акций; он не урегулирован законодательно,
поэтому нужно назначить ответственное лицо, которое и будет заниматься
распределение акций «старого» обществ по вновь созданным.
- другие сложности, которые могут возникнуть из-за признания
некоторых сделок ничтожными или недействительными.
Немаловажно то, что законодательство в отношении реорганизации имеет
много несогласованностей, процедура описана в общих чертах, а проблемы,
возникающие в процессе, не имеют должного правового регулирования. Ни в
одном правовом документ нельзя найти исчерпывающие основания для
оспаривания реорганизации и круга лиц, способных его осуществить. В
юридической литературе довольно много предложений о том, чтобы устранить
все ограничения при реорганизации, то есть для возможности преобразования
51
абсолютно всех организационно-правовых форм в другие. Согласно статье 57
ГК РФ в соответствии с организационно-правовой формой, которая была у
предприятия, не все организации могут быть преобразованы.
С целью совершенствования процедуры реорганизации коммерческих
организаций в Российской Федерации, устранения коллизий будет
целесообразно внести следующие изменения в ГК РФ, ФЗ «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», ФЗ «Об
обществах с ограниченной ответственностью», ФЗ «Об акционерных
обществах»:
- привести в соответствие нормы, имеющиеся в вышеуказанных
нормативно-правовых актах;
- ввести однозначное определение «реорганизации»;
- уточнить данные, на основании которых будет проводиться проверка
достоверности документов, и каковы ее пределы;
- уточнить порядок принятия передаточного акта, а также ввести его
основные положения;
- указать, в какие сроки будет проведена правовая экспертиза
представленных документов;
- предоставить полномочия регистрирующему органу произвести
проверку достоверности данных, содержащиеся во всех представленных
документах;
- целесообразным является включение в ГК РФ нормы, устанавливающей
право на отказ от проведения реорганизационных процедур, в случае если лицо
утратило экономический интерес в проведение реорганизации.
52
ГЛАВА 2. ПРОЦЕДУРА РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ РФ
И ЕЕОСОБЕНОСТИ И ВОПРОСЫ ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ
2.1. Основания проведения реорганизации юридических лиц
Реорганизация осуществляется согласно действующего законодательства,
в зависимости от формы собственности юридического лица, которое
реорганизуется.
Как мы уже отмечали в нашем исследовании, на сегодняшний день
существует пять способов реорганизации:
- по форме слияния – подразумевается объединение нескольких
предприятий в одно, причём объединяющиеся организации закрываются, а
новое – открывается;
- присоединение – одно юридическое лицо присоединяется (вливается) к
другому;
- разделение – одно юридическое лицо делится на несколько фирм;
- выделение – регистрация (образование) нового юридического лица, при
продолжении работы старой организации;
- преобразование – одно юридическое лицо закрывается, а на его основе
образуется новое или несколько новых, с другой формой собственности.
Потребность в реорганизации коммерческих организаций обусловлена
многими факторами. Одним из распространённых является изменение
организационно – правовой формы той или иной существующей организации,
что связано, прежде всего, с производственной необходимостью. Еще одной
причиной, которая может вызвать необходимость в реорганизации, является
планирование объединения собственного дела с партнерами, либо, наоборот,
разделение организации между участниками, что также является часто
встречаемой процедурой на практике
1
.
1
Гугелев А.В., Семченко А.А. Особенности процесса реорганизации в контексте
современной рыночной экономической ситуации // Актуальные проблемы экономики и
менеджмента. 2016. № 2 (10). С. 23.
53
По нескольким причинам может происходить реорганизация
юридического лица. Среди основных и наиболее «популярных» можно
выделить:
- падение спроса на производимую продукцию, то есть в после
реорганизации осуществляется модернизация оборудования, которая
необходима для увеличения спроса и конкурентоспособности продукции;
- поглощение другого юридического лица, то есть проще говоря - передел
бизнеса. Такая ситуация складывается, когда более крупное предприятие
поглощает более слабое, для увеличения конкурентоспособности;
- разделение бизнеса, то есть в случае, если учредители не могут
договориться, то происходит разделение бизнеса;
- вывод активов – провести вывод активов не нарушив закон сложно, но
если выделить отдельное юридическое лицо, то можно передать «спорные»
активы;
- передача активов третьим лицам – если юридическому лицу запрещено
законом осуществлять сделки, то преобразование является единственным
решением в такой ситуации;
- минимизация налогообложения, применяется, когда не возможно
изменить режим налогообложения или применение налоговых льгот
1
.
Нарушение административного права не является основанием для
реорганизации юридического лица.
Падение спроса. При наблюдении спроса на продукцию, крах
предприятия неминуем. Среди основных срочных мер для того чтобы избежать
банкротства является реорганизация. В такой ситуации форма реорганизации
определяется учредителями, что позволит модернизировать оборудования и
выпускать конкурентоспособную продукцию.
Убыточное производство. Убытки деятельности является серьёзной
причиной реорганизации, причём новое юридическое лицо получит
1
Тумаков А.В. Механизмы реорганизации акционерного общества // Вестник Московского
университета МВД России. 2016. № 2. С. 91.