54
возможность: получить кредит; произвести закупку нового оборудования;
провести модернизацию старого оборудования; провести смену системы
налогообложения, которые помогут вернуть доход бизнес деятельности.
Экологическая опасность. Если предприятия замечено в нарушении
экологических нормативов, то обязательно будет выписан штраф, кроме этого
предприятие может быть закрыто. Чтобы избежать судебных разбирательств,
можно задуматься и провести реорганизацию
1
.
Объединение с другим юридическим лицом. Такой способ реорганизации
позволяет повысить конкурентоспособность организации. Например, несколько
убыточных предприятий могут объединиться в одно, затем выполнить
модернизацию, причём не только производства, но и кадров. Так же в таком
случае можно сменить систему налогообложения.
Альтернативная ликвидация. При не которых формах бизнеса может
осуществляться реорганизация, когда «старая» компания исключается из
государственного реестра, а «новая» включается в него. Минусов такого
способа является правопреемство долгов, обязательств и так далее новой
компанией.
Изменение масштабов бизнеса. Увеличение масштабов производства и
численности штата, может повлечь необходимость реорганизации. Результатом
является изменение одной формы собственности в другую, так например,
обычно ООО преобразуется в АО, ведь в АО число учредителей может быть
различным.
Кроме этих причин можно выделить другие, в частности:
- оптимизация налогообложения. Если крупное предприятие не имеет
возможность применять специальные режимы налогообложения или не может
воспользоваться налоговыми льготами, то его можно «разделить». Несколько
«небольших» компания могут пользоваться налоговыми льготами, что приведёт
к естественному увеличению прибыли;
1
Корпоративное право: учебник / Е.Г. Афанасьева, В.Ю. Бакшинскас, Е.П. Губин и др.; отв.
ред. И.С. Шиткина. 2-е изд., перераб. и доп. М: КНОРУС, 2017. С. 109.
55
- уменьшение убытков;
- модернизация оборудования;
- уход от налогов. Данная причина является криминальной, поэтому, если
при проверке будет выявлено, что реорганизация планируется для этого, то
руководитель предприятия может попасть под налоговую и уголовную
ответственность;
- избежание банкротства;
- оптимизация аппарата управления;
- уменьшение расходов на работу отдельных отраслей;
- другие причины.
Помимо добровольной реорганизации возможно проведение
принудительной реорганизации юридического лица. Прежде всего, данный
институт распространён в антимонопольном праве, особенно последнее время
принудительная реорганизация характерна для электроэнергетических рынков.
Соответственно, принудительная реорганизация осуществляется в форме
разделения или выделения.
Можно выделить два основания принудительной реорганизации
юридического лица, предусмотренные соответственно ст.ст. 34, 38 ФЗ «О
защите конкуренции». Ст. 27 Закона «О защите конкуренции» предусматривает
ситуации, когда обязательно уведомление о реорганизации антимонопольного
органа, в случае присоединения или слияния организаций. При этом нарушение
порядка уведомления в соответствии со ст. 34 Закона «О защите конкуренции»
может служить основанием для инициирования процедуры принудительной
реорганизации. Однако сам факт не уведомления не может быть причиной
разделения или выделения
1
. Главным критерием следует считать ограничение
или потенциальное ограничение конкуренции. Отметим, что
неурегулированными остаются сроки подачи заявки в антимонопольный орган.
1
Котов Р.А. Понятие, правовая природа и признаки принудительной реорганизации
акционерных обществ как одного из видов реорганизации юридических лиц // Научно-
исследовательские публикации. 2016. № 4 (36). С. 93.
56
В практике судов сложилась позиция, в которой подчёркивается, что напрямую
из антимонопольного законодательства следует только тот факт, что такое
уведомление о реорганизации юридического лица должно быть отправлено до
государственной регистрации вновь образованных юридических лиц. Однако
при этом также следует учитывать, что антимонопольные органы
рассматривают указанное уведомление в течение 30 дней. Таким образом,
наименее рискованным является представление уведомления о реорганизации в
ФАС более чем за 30 дней до планируемой государственной регистрации.
Вторым случаем (ст. 38 Закона «О защите конкуренции»)
принудительной реорганизации юридического лица является систематическое
осуществление монополистической деятельности участником рынка, который
занимает доминирующее положение. В этой ситуации Законом предусмотрены
ещё более сложные условия проведения принудительной реорганизации
юридического лица. Она возможна только тогда, когда есть действительная
возможность обособления подразделений организации, новообразованные
юридического лица способны вести самостоятельную деятельность, а также
отсутствует технологическая взаимосвязь между подразделениями.
Возвращаясь к вопросу судебной практики, стоит отметить, что случаи
принудительной реорганизации в форме разделения или выделения достаточно
редки. При этом суды критически относятся к искам антимонопольных
органов. В наиболее общем случае антимонопольный орган в суде обязан
доказать реальность ограничения конкуренции как с фактической, так и
юридической точки зрения. Как уже отмечалось, достаточно большое
количество дел было связано с энергетическим правом. Так, «популярным»
основанием является совмещение деятельности по купле-продаже
электроэнергии с действиями по передаче энергии другим субъектам. При этом
суды выступают против формального толкования, зачастую применяемого
УФАС. В деле № А44-300/2015
1
судом отмечено, что указание в уставе
1
Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда по делу А44-300/2015
// СПС «Консультант Плюс».
57
общества несовместимых видов деятельности не означает их фактического
осуществления. Также в судебной практике четко обозначен подход, согласно
которому принудительная реорганизация должна применяться ФАС только к
одному юридическому лицу, но не к группе лиц. Суд признает решения ФАС
незаконными в случае, если ФАС обязывает принудительно реорганизоваться
группу аффилированных юридических лиц.
Оказывает ли влияние причина реорганизации на форму её проведения?
Да, от того, какова причина проведения реорганизации, напрямую зависит
способ выполнения этой задачи.
Если, например, реорганизация необходима для оптимизации системы
налогообложения, то потребуется выделение нескольких небольших
юридических лиц, которые получат специальный режим налогообложения
1
.
Так же, если АО выпустило акции в незаконном порядке, то Центробанк
откажет в их регистрации. В таком случае, предприятию требуется срочная
реорганизация в ООО, но делать это следует поэтапно, то есть АО в ООО.
Если владельцы бизнеса не могут поделить его между собой, то выходом
может стать реорганизация, подразумевающая разделение крупного
предприятия на несколько небольших. Таким образом, активы останутся не
тронутыми, а интересы всех участников будут удовлетворены.
Чтобы завоевать на рынке новый сегмент, возможно расширения бизнеса
путём слияния нескольких компаний в одну крупную. В таком случае можно
выбрать наиболее удобную и выгодную форму реорганизации.
Таким образом, реорганизация является сложным и ответственным
шагом, который требует серьёзного и грамотного подхода. Только в таком
случае можно справиться с задачей без нарушения действующего
законодательства.
Причины для реорганизации могут быть самыми разными. Если
обратиться к практике, можно выделить несколько самых «популярных»
1
Корпоративное право : учебник / под. общ. ред. Р. А. Курбанова / Р. А. Курбанов, Е. В.
Богданов, Т. Э. Зульфугарзаде и др. — Москва: Проспект, 2018. С. 79.
58
оснований: альтернативная ликвидация; «уход» от банкротства; объединение с
другим предприятием; изменение масштабов бизнеса; оптимизация
налогообложения; оптимизация управленческого аппарата и т.д.
2.2. Подготовка и принятие решения о реорганизации юридических лиц,
завершение реорганизации
Реорганизация – это процесс перестройки корпоративной составляющей
юридического лица. После нее компания может: перестать существовать в
прежнем виде, передать часть имущества и прав другой организации, получить
от других фирм новое имущество и права. Организации, которые появляются в
результате переформирования, являются правопреемниками прежних.
Поскольку реорганизация – корпоративная процедура, уполномоченные органы
принимают решение о ее начале. Решение может исходить от: учредителей
компании; иных владельцев; органов управления компанией, если по уставу
они обладают правом принять такое решение; органов власти, если ситуация
подпадает под их полномочия; суда
1
.
Согласно пункту 1 статьи 57 ГК РФ, реорганизация может проводиться
по решению учредителей (участников) или органа юридического лица,
уполномоченного на то учредительным документом.
Кроме того, в установленных законом случаях, реорганизация в форме
разделения или выделения осуществляется по решению уполномоченных
государственных органов или по решению суда. Такие случаи предусмотрены,
например, законодательством о защите конкуренции - в частности,
антимонопольный орган вправе обратиться в суд с заявлением о ликвидации
или реорганизации коммерческой организации, занимающей доминирующее
положение на рынке, в связи с систематическим осуществлением ею
монополистической деятельности.
Также, согласно ГК РФ, законом могут быть установлены случаи, когда
1
Гражданское право : учебник / М.В. Вронская. — Москва : ЮСТИЦИЯ, 2018. С. 109.
59
реорганизация в форме слияния, присоединения или преобразования требует
согласия уполномоченных государственных органов. В настоящее время такой
случай установлен опять же законом о защите конкуренции – например,
слияние организаций, общая стоимость активов которых превышает
определенный размер, требует предварительного согласия антимонопольного
органа.
В каком порядке проводится реорганизация по решению суда?
Согласно пункту 2 статьи 57 ГК РФ, принудительная реорганизация
юридического лица включает следующие этапы:
- Уполномоченный государственный орган, по решению которого может
проводиться принудительная реорганизация, выносит решение о такой
реорганизации и устанавливает срок для её проведения.
- Если в вышеуказанный срок учредители не проведут реорганизацию –
государственный орган обращается в суд с соответствующим иском.
- Суд по иску о реорганизации назначает арбитражного управляющего
юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию.
- Арбитражный управляющий составляет документы о реорганизации (в
том числе передаточный акт) и передает их на рассмотрение суда. Решение
суда об утверждении указанных документов является основанием для
государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате
реорганизации
1
.
Реорганизация юридического лица может осуществляться только на
основании определённой документации, например, решения учредителей,
участников или акционеров компании:
- если учредителей много, то составляется протокол;
- если учредитель один, то протокол не требуется, достаточно
единоличного решения.
Для оформления протокола и принятия решения, требуется собрать
1
Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б.М. Гонгало. Т. 1. 2-е изд. перераб. и доп.–
М.: Статут, 2018. С. 276.
60
собрание акционеров, участников или учредителей. Количество голосов «за» в
зависимости от формы собственности может меняться.
Протокол решения или собрания предоставляется в ФНС вместе с
другими документами, которые требуются по закону для проведения
реорганизации.
Окончательное решение о реорганизации могут принимать:
- учредители;
- акционеры;
- участники.
Этот параметр зависит от организационно-правовой формы
собственности предприятия, которое планирует реорганизацию. При
реорганизации АО, решение принимается акционерами, в ООО – участники, в
некоммерческом предприятии – учредители. Кто примет решение не столь
важно. Важно, чтобы документация была составлен правильно и грамотно, а
также, чтобы все участники голосования принявшие «положительное» решение
– подписали протокол
1
.
Реорганизация завершается, когда налоговая инспекция вносит в ЕГРЮЛ
запись, которая подтверждает факт реорганизации. Чтобы внести запись в
ЕГРЮЛ, ООО подает в инспекцию комплект документов.
Перед тем как подать документы, нужно проверить, полный ли комплект
документов готов и отвечают ли документы требованиям закона.
Уведомление нужно подать в инспекцию, которая выполняет функции
регистрирующего органа.
Документы можно подать любым из способов.
1. Непосредственно в инспекцию. Документы можно подать лично или
через представителя по нотариальной доверенности. Представителю нужно
приложить к документам доверенность либо ее нотариальную копию.
2. Через МФЦ. Документы в МФЦ можно подать лично или через
1
Кафтайлова Е.В., Ручкин О.Ю., Трунцевский Ю.В. Реорганизация юридических лиц
(правовые основы): Научно-практическое пособие. — М.: «Юрист», 2017. С. 209.
61
представителя по нотариальной доверенности. Представителю нужно
приложить к документам доверенность либо ее нотариальную копию.
3. Через нотариуса. Нотариус может заверить документы своей
электронной подписью и направить их в инспекцию в электронном виде.
Дополнительно ехать в инспекцию не нужно (абз. 5 п. 1 ст. 9 Федерального
закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей», далее – Закон о госрегистрации).
Так как не каждый нотариус оказывает такую услугу, стоит заранее
созвониться с ним.
4. По почте. Документы можно направить письмом с объявленной
ценностью и описью вложения. С учетом пересылки документов общий срок
регистрации может составить около месяца.
5. Через интернет. Документы можно подать с помощью сервиса «Подача
электронных документов на государственную регистрацию юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей».
Кроме того, можно подать документы через единый портал
государственных услуг, но только для регистрации новой компании в
результате реорганизации.
Оформлять и подавать электронные документы нужно по правилам из
приказа ФНС от 12.08.2011 № ЯК-7-6/489@
1
.
6. Через DHL или Pony Express
Такие правила устанавливают:
– пункт 1 статьи 9 Закон о госрегистрации;
– пункт 37 Административного регламента, утвержденного приказом
1
Приказ ФНС России от 12.08.2011 N ЯК-7-6/489@ (ред. от 24.12.2015) «Об утверждении
Порядка направления в регистрирующий орган при государственной регистрации
юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств и физических лиц в качестве
индивидуальных предпринимателей электронных документов с использованием
информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети
Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг» // «Российская
газета», N 231, 14.10.2011.
62
Минфина от 30.09.2016 № 169н
1
(далее – Административный регламент).
Правила подачи документов через нотариуса определяет также статья
86.3 Основ законодательства о нотариате, утвержденных Верховным советом
11.02.1993 № 4462-1 (далее – Основы законодательства о нотариате).
Инспектор получает документы и в подтверждение этого выдает
расписку. В ней указывает перечень принятых документов и дату принятия.
На следующий день инспекция размещает информацию о поданных
документах на сайте ФНС (абз. 4 п. 3 ст. 9 Закона о госрегистрации). Заявитель
и заинтересованные лица могут убедиться, что документы поступили – это
можно сделать с помощью сервиса «Сведения о юридических лицах и
индивидуальных предпринимателях, в отношении которых представлены
документы для государственной регистрации».
В течение пяти рабочих дней инспекция принимает одно из решений –
зарегистрировать новую компанию и (или) прекратить деятельность ООО (в
зависимости от формы реорганизации) или отказать в регистрации.
Это следует из пункта 1 статьи 8, пункта 4 статьи 15 Закона о
госрегистрации, пунктов 15, 16, 85–93 Административного регламента.
Если регистрация прошла успешно, инспекция в течение одного рабочего
дня с момента регистрации направит лист записи ЕГРЮЛ о регистрации новой
компании, а также устав этой компании и (или) лист записи ЕГРЮЛ с
информацией о прекращении деятельности ООО. Документы направят на e-
mail, указанный в заявлении. Они будут в электронном виде с усиленной
подписью налоговой.
На бумаге документы не выдадут, если заранее не подать запрос (п. 3 ст.
11 Закона о госрегистрации).
Если инспекция откажет в регистрации, она направит решение об отказе в
1
Приказ Минфина России от 30.09.2016 N 169н (ред. от 20.04.2018) «Об утверждении
Административного регламента предоставления Федеральной налоговой службой
государственной услуги по государственной регистрации юридических лиц, физических лиц
в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств» (с
изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2018) // Официальный интернет-портал правовой
информации http://www.pravo.gov.ru, 06.12.2016.
63
электронном виде (п. 4 ст. 23 Закона о регистрации, абз. 4 п. 15
Административного регламента).
Согласно пункту 4 статьи 57 ГК РФ организация считается
реорганизованной с момента государственной регистрации юридических лиц,
создаваемых в результате реорганизации. Исключение составляет
реорганизация в форме присоединения – в этом случае присоединяемое
юридическое лицо считается реорганизованным с момента внесения в Единый
государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) записи о прекращении
деятельности такого лица.
2.3. Особенности проведения разных видов реорганизации юридических
лиц
В процессе порядка реорганизации юридического лица можно условно
выделить три основных этапа:
1. Начало процедуры: Принятие решения о проведении процедуры
реорганизации учредителями (участниками) юридического лица или его
уполномоченным органом. Организация, принявшая указанное решение, в
течение трёх рабочих дней уведомляет об этом регистрирующий орган ФНС
России по форме С-09-4 (п. 1 ст. 60 ГК РФ)
1
.
В определенных случаях перед проведением реорганизации в форме
слияния или присоединения коммерческих и финансовых организаций
необходимо получение предварительного согласия органов Федеральной
антимонопольной службы (ст. 27 закона № 135-ФЗ).
Внесение регистрирующим органом ФНС сведений в ЕГРЮЛ о
нахождении юридического лица в процессе реорганизации.
2. Уведомление кредиторов: Публикация в средствах массовой
информации (журнале «Вестник государственной регистрации») сведений о
1
Тумаков А. В. Механизмы реорганизации акционерного общества // Вестник Московского
университета МВД России. 2016. № 2. С. 90.