54
устанавливающих единообразные правила и процедуры банкротства и
несостоятельности на всей территории страны.
Первый канадский Закон о банкротстве был принят в 1869 г., т.е. через
два года после образования страны. Ныне действующий Закон о банкротстве
является вариацией второго Закона, принятого в 1919 г., который дополнялся
и изменялся в 1949, 1992 и 1997 гг. В настоящее время этот документ
называется «Законом о банкротстве и несостоятельности» (далее – Закон).
Закон о банкротстве и несостоятельности Канады ориентирован на
достижение следующих целей
54
:
1) позволить честному, но неудачливому должнику при определенных
разумных обстоятельствах получить освобождение от своих
обязательств;
2) создать условия для восстановления кредитоспособности должника и
возобновления его деловой активности;
3) обеспечить упорядоченное и справедливое распределение
собственности банкрота среди кредиторов путем исключения
возможности незаконных преференций, сговоров и других
мошеннических действий со стороны должника и некоторых
кредиторов;
4) обеспечить получение кредиторами возмещения своих требований в
равных долях со стороны лица, распоряжающегося имуществом
банкрота;
5) обеспечить возможность исследования дел банкрота на предмет
выявления причин и обстоятельств наступления его несостоятельности.
Закон различает понятия «несостоятельность» и « банкротство »:
Несостоятельным признается лицо, которое не является банкротом и обладая
обязательствами в сумме не меньше тысячи канадских долларов:
54
Банкротство хозяйствующих субъектов: учебник для бакалавров / отв. ред. И.В. Ершова, Е.Е. Енькова. -
Москва : Проспект, 2016. – С. 145.
55
а) не может выполнять свои обязательства по мере их наступления при
любых обстоятельствах;
б) прекратило своевременную выплату по своим обязательствам;
в) не имеет суммарных активов , реализация которых позволит
своевременно и полно покрыть все его обязательства.
Банкротом признается лицо, которое:
а) в должном порядке подало заявление о признании его банкротом;
б) в отношении которого обеспеченным кредитором было дано
распоряжение («receiving order») об изъятии имущества, являющегося
залогом кредита
55
;
в) имеет правовой статус такого лица. Закон Канады предусматривает
несколько процедур несостоятельности (рис. 1.).
Рисунок 1. Процедуры несостоятельности в Канаде
При потребительском банкротстве источником возникновения
обязательств является потребительский кредит. В этом случае банкротом
55
Ресивер – лицо, назначаемое обеспеченным кредитором для изъятия и распоряжения (в частных случаях –
управления или реализации) заложенным имуществом; ресивершип – процедура осуществления ресивером
своих функций по изъятию и распоряжению заложенным имуществом.
56
может быть физическое лицо или группа физических лиц ( семья ). Как
следует из рис. 1. потребительское банкротство бывает двух видов
56
:
1) упрощенное банкротство ( summary bankruptcy) – суммарная
потребительская задолженность банкрота не превышает 75 тысяч
канадских долларов и лицо становится банкротом в первый раз;
2) обычное банкротство (ordinary bankruptcy ) – суммарная
потребительская задолженность банкрота превышает 75 тысяч
канадских долларов или имеет место повторное (третье и т .д.)
банкротство.
При коммерческом банкротстве источником возникновения
обязательств является коммерческая деятельность должника. В этом случае
банкротом может быть как физическое лицо (единоличный
предприниматель), так и юридическое лицо (корпорация). Выделяют два
вида коммерческого банкротства:
1) Упрощенное банкротство ( summary bankruptcy), когда суммарная
задолженность банкрота не превышает 75 тысяч канадских долларов.
2) Обычное банкротство (ordinary bankruptcy) – суммарная задолженность
банкрота превышает 75 тысяч канадских долларов.
Финансовое оздоровление должника как процедура несостоятельности,
имеющее черты российского «мирового соглашения» и , одновременно,
«внешнего управления». Различают два вида финансового оздоровления:
1) потребительское финансовое оздоровление, состоящее в достижении
соглашения с кредиторами об изменении условий выплат долгов
(продление сроков, частичная выплата, реструктуризация долгов и пр.)
в совокупности с модифицированным «потребительским» поведением
должника, осуществляющимся под руководством и наблюдением
56
Банкротство хозяйствующих субъектов: учебник для бакалавров / отв. ред. И.В. Ершова, Е.Е. Енькова. -
Москва : Проспект, 2016. – С. 147.
57
администратора финансового оздоровления ; должником может быть
физическое лицо или группа физических лиц (семья);
2) коммерческое финансовое оздоровление, предусматривающее как
изменение условий выплат долгов (продление сроков , частичная
выплата, реструктуризация долгов и пр .), так и различные меры по
реорганизации и реструктуризации должника . В этом случае
должником может быть как физическое лицо (единоличный
предприниматель), так и юридическое лицо.
В обоих случаях осуществление финансового оздоровления может
занять любое, сколь угодно долгое (но заранее согласованное с кредиторами)
время. В случае подачи заявления о банкротстве самим должником и при
отсутствии противопоказаний (например, возражений со стороны кредиторов
или Государственного органа по банкротству), признание должника
банкротом осуществляется во внесудебном порядке лицом , на то
уполномоченным, каковым является Официальный Ресивер. Именно в таком
порядке осуществляется более 80% всех банкротств в Канаде.
Заложенное имущество несостоятельного должника не входит в общую
конкурсную массу . При этом обеспеченные кредиторы несостоятельного
должника в любой момент могут изъять это имущество и назначить своего
ресивера для его реализации.
Процедуры реализации заложенного имущества с целью
удовлетворения требований обеспеченных кредиторов (как правило,
таковыми являются банки) и реализации незаложенного имущества для
компенсации требований необеспеченных кредиторов могут проходить
параллельно. В отдельных случаях реализацией обоих типов имущества
занимается одно и то же лицо.
58
Рисунок 2. Основные участники процедур несостоятельности в Канаде
Особенностью законодательства о банкротстве и несостоятельности
Канады является то, что компания -банкрот не получает освобождения от
своих обязательств до тех пор, пока всем кредиторам не будет выплачено 100
центов на каждый доллар долгов (чего на практике почти никогда не бывает,
да это и не важно , поскольку компания- банкрот прекращает свое
существование в качестве юридического лица).
Коммерческое финансовое оздоровление как процедура
несостоятельности может быть начато двумя путями
57
:
1) представление заявления о намерении сделать предложение;
2) представление самого предложения.
При представлении заявления о намерении сделать предложение:
несостоятельный должник представляет Официальному Ресиверу
заявление о намерении сделать своим кредиторам предложение о
собственном финансовом оздоровлении;
после представления заявления о намерении у должника есть 30 дней,
до истечения которых он должен представить само предложение;
57
Тарада А.С. Международная и Российская практика применения инструментов антикризисного
управления [Текст] / Финансовая аналитика: проблемы и решения, 2014, № 21. – С. 58.
59
после подачи заявления о намерении сделать предложение или
представления самого предложения суд может назначить временного
ресивера (« interum receiver») для сохранения активов должника и с
целью защиты интересов кредиторов;
после подачи заявления о намерении сделать предложение или
представления самого предложения кредиторы теряют возможность
предъявлять индивидуальные иски о взыскании долгов с должника или
об обращении исков на имущество должника. Равным образом, с этого
момента никто не может начать или продолжать любые действия,
направленные на взыскание с должника долгов;
в течение 10 дней после подачи заявления о намерении сделать
предложение должник представляет Официальному Ресиверу:
а) составленную должником информацию о денежных потоках своего
предприятия в прошлом и на весь будущий период действия предложения
(«Cash- Flow Statement»); информация проверяется трасти на предмет ее
адекватности и выполнимости и подписывается должником и трасти;
б) заключение трасти относительно адекватности и выполнимости
информации о денежных потоках, подписанное трасти;
в) отчет о положении дел должника, подписанный должником. Затем
трасти осуществляет мониторинг бизнеса и финансовых дел должника, для
чего должник должен обеспечить трасти возможность свободного доступа и
контроля своих финансовых документов и собственности.
О каждом ухудшении положения бизнеса и финансовых дел должника
трасти немедленно составляет и направляет Официальному Ресиверу
специальных доклад, а также извещает кредиторов. Согласно
законодательству должник обязан обратиться к Официальному Ресиверу с
заявлением о признании его банкротом в случае, если
58
:
58
Тарада А.С. Международная и Российская практика применения инструментов антикризисного
управления [Текст] / Финансовая аналитика: проблемы и решения, 2014, № 21. – С. 60.
60
в течение 10 дней после подачи заявления о намерении сделать
предложение он не представил информацию о денежных потоках;
в течение 30 дней после подачи заявления о намерении сделать
предложение он не представил самого предложения , если суд не
продлил этот срок;
если должник не выполняет указанных выше обязательств, трасти
подает об этом доклад Официальному Ресиверу, который регистрирует
этот доклад и выдает сертификат о признании должника банкротом;
тем самым процедура коммерческого финансового оздоровления
переходит в процедуру банкротства;
в течение 5 дней после выдачи Официальным Ресивером сертификата о
банкротстве трасти рассылает кредиторам уведомление о созыве их на
собрание;
если должник не в состоянии в течение 30 дней после подачи заявления
о намерении сделать предложение представить само предложение, он
может обратиться в суд с просьбой о продлении этого срока;
суд может несколько раз продлить срок представления предложения
(каждый раз на 45 дней), при этом общий срок представления
предложения не может превысить 6 месяцев.
Предложение о коммерческом финансовом оздоровлении может быть
сделано:
1. несостоятельным лицом;
2. ресивером, но только по отношению к несостоятельному лицу;
3. ликвидатором имущества несостоятельного лица;
4. банкротом;
5. трасти при банкротстве;
Процедура финансового оздоровления несостоятельного должника
начинается с обращения либо к лицензированному трасти ( если этому не
61
предшествовала процедура банкротства), либо к трасти при банкротстве
(если процедура банкротства была уже начата).
Во втором случае на переход от процедуры банкротства к процедуре
финансового оздоровления требуется согласие инспекторов в виде их
подписи на копии предложения. Направляя Официальному Ресиверу
предложение , трасти прилагает к нему информацию о денежных потоках
должника («Cash-Flow Statement ») и свое заключение относительно
адекватности и выполнимости прогноза денежных потоков, подписанное
трасти . После представления и регистрации предложения Официальным
Ресивером кредиторы теряют возможность предъявлять иски о взыскании
долгов с должника или об обращении иска на имущество должника , а
государство и налоговые органы провинций теряют возможность взыскивать
в бесспорном порядке задолженность по налогам.
В течение всего времени осуществления финансового оздоровления
трасти производит мониторинг бизнеса и финансовых дел должника ,
который прекращается либо после того, как суд удостоверяет факт
выполнения предложения, либо после неудачи процедуры финансового
оздоровления и перехода ее в процедуру банкротства
59
.
Обеспеченный кредитор, не включенный в процедуру финансового
оздоровления, не может потребовать возмещения своего долга в рамках
предложения, но может реализовать заложенное имущество . Законом
предусмотрено, что не позже чем через 21 день после регистрации
предложения Официальным Ресивером трасти созывает собрание кредиторов
на котором кредиторы принимают или отклоняют предложение , а также
любые дополнения к предложению.
59
Файншмидт Е.А., Юрьева Т.В. Зарубежная практика антикризисного управления : учебно-методический
комплекс. – М. : Изд. центр ЕАОИ, 2015. – С. 72.
62
Обеспеченные кредиторы, включенные должником в предложение ,
голосуют на собрании наряду с необеспеченными кредиторами. Однако
обеспеченные кредиторы не могут голосовать против предложения;
Если кредиторы отклоняют предложение, должник должен подать
заявление о признании его банкротом. При этом трасти немедленно подает
доклад Официальному Ресиверу, который выдает сертификат о признании
должника банкротом . Если на первом собрании кредиторов нет кворума
(трасти рассылает извещение кредиторам о первом собрании сначала
обычной почтой), то трасти должен сделать публичное извещение о
собрании.
Как только собрание кредиторов согласилось с предложением, трасти
обращается в суд с просьбой об утверждении этого решения. В случае отказа
суда в утверждении предложения (как правило , этого в 99% случаев не
бывает), процедура финансового оздоровления переходит в банкротство:
трасти подает доклад Официальному Ресиверу и т.д.
Если предложение утверждено судом, оно становится обязательным
для всех необеспеченных кредиторов и для тех из обеспеченных кредиторов,
которые за предложение голосовали. В случае если должник не в состоянии
выполнить условия предложения, трасти немедленно оповещает об этом
кредиторов, которые могут обратиться в суд с просьбой об аннулировании
предложения . При аннулировании судом предложения и прекращении
процедуры финансового оздоровления трасти должен послать извещение
кредиторам о созыве собрания кредиторов для начала осуществления
процедуры банкротства
60
.
Опыт Великобритании в области реализации судебных и внесудебных
процедур банкротства
60
Юрьева Т.В. Управление в условиях несостоятельности: зарубежный опыт. // Экономический анализ:
теория и практика. - № 10 (217). – 2012. – С. 59.
63
Великобритания имеет большой опыт в области антикризисного
управления. Рассмотрим данный механизм на примере действия
антикризисного управления в областях Великобритании как Англия и Уэльс.
Каждая из них имеет собственное законодательство, в том числе о
несостоятельности, но наиболее разработанным является законодательство
Англии и Уэльса.
Законодательство Англии и Уэльса использует « универсальный »
подход к несостоятельности и предусматривает, что активы английской
компании , размещенные за рубежом , находятся в сфере контроля
руководителя (руководящего органа) компании в Соединенном Королевстве
и обеспечивают интересы кредиторов вне зависимости от местонахождения
последних. Эта доктрина на практике ограничивается должным признанием
законов другой юрисдикции. Суды Англии и Уэльса признают процедуры
несостоятельности, принятые в других странах, однако всегда тщательно
рассматривают иски арбитражных управляющих зарубежных процедур
несостоятельности.
При признании в Англии и Уэльсе несостоятельности субъекта другой
страны иностранный арбитражный управляющий будет иметь право
обращаться в английские суды, продавать или иным образом распоряжаться
активами зарубежного субъекта, расположенными на территории Англии и
Уэльса, пользуясь при этом необходимой поддержкой судов
61
.
Однако в Англии и Уэльсе только практики по несостоятельности,
имеющие соответствующую лицензию, могут вести процедуры
несостоятельности. Это положение распространяется и на иностранные
корпорации , имеющие дочерние предприятия на территории Англии и
Уэльса.
Характерной чертой английской системы несостоятельности является
частое применение внесудебных процедур. Наиболее часто встречающимися
61
Буркова А. Банкротство по-английски // Арбитражный управляющий. – 2013. - № 4. – С. 32.