53
действиям в том смысле, который придает им ч. 1 ст. 1117 ГК РФ. Объясняется
это тем, что указанные лица юридически не являются виновными, хотя их
поведение и заслуживало морального осуждения
1
.
Также следует учитывать тот факт, что в случае смерти недостойных
наследников имеет место наследование по праву представления (ст. 1266 ГКУ,
ст. 1146 ГК РФ, ст. 730 ЦКФ, п. 2 § 2344 ЦКО, ст. 72-2-116 ЕПК).
Наконец, нормы наследственного права Франции закрепляют правовые
последствия признания наследника недостойным, а именно: такое лицо должно
вернуть все плоды и доходы от наследства, полученные им с момента его
открытия (ст. 729 ЦКФ). Аналогичная норма содержится в ст. 1117 ГК РФ и §
2018 ЦКО.
Физические лица как субъекты наследственных правоотношений могут
быть наследниками как по завещанию, так и по закону. Действующая статья
906 ЦКФ устанавливает правило, согласно которому наследником по
завещанию может быть любой человек, зачатый в год смерти наследодателя. Но
он должна родиться жизнеспособным. По немецкому законодательству, если
наследником назначено лицо, которое еще не зачато к моменту открытия
наследства, следует считать, что оно назначено следующим наследником,
поскольку не доказано иное (§ 2101 ЦКО). Американское законодательство
устанавливает правило, по которому рожденные или усыновленные дети после
составления завещания (если оно не отменено или не признано
недействительным) имеют право на обязательную долю в наследстве (ст. 72-2-
332 ЕПК). Существенным здесь является наличие живого малолетнего лица или
наличие зачатого, но еще не рожденного ребенка на момент открытия
наследства (ст. 72-2-108 ЕПК). Российское законодательство имеет
аналогичную норму (ст. 1149 ГК РФ). Интересной по этому поводу является
презумпция (rebuttable presumption), которая сложилась в судах: срок
нормальной беременности составляет 280 суток. А потому предполагается, что
1
Свалова Н.А. Наследование прав и обязанностей сторон обязательства вследствие
действий в чужом интересе без поручения // Наследственное право. 2015. № 4. С. 42-44.
54
ребенок, который родился позже 280 суток со дня смерти отца, считается
зачатым другим лицом. Однако в связи с тем, что такая презумпция может
подлежать опровержению, то установление происхождения ребенка от отца-
наследодателя после 280 суток – вопрос присяжных, как гласит решение суда
штата Северная Каролина 1959 года в деле Бъерли против Толберт
1
.
Последовательность наследования по закону основывается главным
образом на таком юридическом условии, как родство. Понятие родства
определяется семейным правом. В общем виде под родством понимают кровная
связь лиц, которые имеют общего предка. Степень родства определяется
количеством рождений, отделяющих родственников одного от другого.
Рождение самого наследодателя в это число не входит (абз. 2 п. 1 ст. 1145 ГК
РФ, ст.ст. 735-738 ЦКФ, § 1589 ЦКО).
Действующее гражданское законодательство России в сравнении с
гражданским кодексом 1963 года значительно расширяет круг наследников по
закону, предусматривая пять и восемь очередей соответственно (ст.ст. 1142-
1145 ГК РФ). Наследники каждой последующей очереди призываются к
наследованию в случае отсутствия наследников предыдущей очереди,
устранения их от права наследования, непринятия ими наследства или отказа от
его принятия. ГК РФ имеет определенные отличия в призвании той или иной
группы наследников к наследованию. Но положительным моментом является
увеличение круга наследников, имеющих право наследовать по закону. Это, по
нашему мнению, способствует оставлению частной собственности
наследодателя в пределах более широкого круга родственников умершего.
В отличие от других законодательств, перечень возможных наследников
по закону ГК РФ является исчерпывающим. В частности, четвероюродные
племянники и племянницы не призываются к наследованию
2
.
1
Судебное решение Tolbert, 108 S. E. – 2d. – № 29 (N. C. 1959) [Electronic resource] // Mode of
access: http: //www.ifla.org. Last access. – Title from the screen.
2
Петров М.А. Наследование по закону наследников третьей Седьмой очереди // Экономика и
социум. 2014. № 1-3 (10). С. 57-60.
55
При наследовании по закону французское законодательство призывает к
наследованию кровных родственников, распределяя их по очереди. Каждая из
них призывается к наследованию в том случае, когда нет никого из
родственников, которые входят в предварительную очередь. Внутри очереди
решающим является степень родства наследника с наследодателем.
Родственник более близкой степени отстраняет более дальнего родственника
(ст.ст. 745-755 ЦКФ). Однако есть исключения из этого правила. Во
французской юридической литературе его называют правилом «о трещине»
(fente). В случаях, когда наследство переходит к нисходящим или боковым
родственникам, оно делится на две равные части. Половина переходит к
родственникам по отцовской линии, а половина - по материнской
1
.
Система групп наследников, по законодательству Германии, имеет своим
источником старогерманское феодальное право
2
. Согласно этому праву,
родственники призывались к наследованию по так называемым парантеллам
(линиям). Парантелла представляла собой группу родственников, которые
происходили от общего предка (включая самого этого предка). Решающим
было естественное расчленение семьи, как оно выражалось в ряде следующих
друг за другом рождений (§§ 1924-1927 ЦКО).
На первое место среди наследников по закону законодательство США
ставит одного живого из супругов - мужа (жену). Их право на содержание
составляет определенную сумму денег в зависимости от наличия других
наследников по закону (ст. 72-2-112 ЕПК). В дальнейшем наследование
происходит за шестью очередями, установленными в ст. 72-2-113 ЕПК.
Отличием наследственного права США является то, что законодательство
устанавливает особую группу наследников - родственники умершего мужа
(жены). Они наследуют при отсутствии всех других родственников и
1
Гренкова Е. В. Наследование в Англии и Франции : (сравнительно-правовое
исследование) [Текст] : дис. ... канд. юридическим. наук : 12. 00. 03 / А. В. Гренкова. – М.,
1991. – 192 c. – (Рукопись).
2
Савельев В. А. Гражданский кодекс Германии : история, система, институты [Текст] :
учеб. пособ. / В. А. Савельев. – 2-е изд., перераб. и доп. – М. : Юрист, 1994. – 96 с.
56
называются крайними родственниками (last-resort heirs). Как видим, только
законодательство США закрепляет возможность наследования не только на
основании родства, но и на основании свойства.
Положительным, по нашему мнению, является закрепление в ГК РФ
возможности получения права на наследство лицами, которые не являются
кровными родственниками наследодателя. К ним закон относит пасынков,
падчериц, отчима и мачехи наследодателя – седьмая очередь (ч. 3 ст. 1145 ГК
РФ). Поскольку указанная норма не устанавливает иное, считается, что
указанные лица призываются к наследованию независимо от того, жили они
совместно с наследодателем, а также от того, обязаны они были удерживать
друг друга. Эта новизна в российском законодательстве основанная на так
называемой социальном родстве и является достаточно прогрессивной,
поскольку ст. 97 СК РФ предусматривает возможность возникновения
алиментных обязательств между пасынками и падчерицами и отчимом и
мачехой, которые их воспитывают.
Исходя из вышеизложенного, наряду с кровным родством условием для
наследования по закону может быть также социальное родство – совокупность
социальных отношений (связей) между людьми, с наличием которых семейное
законодательство связывает возникновение взаимных прав и обязанностей. К
социальному родству, кроме очерченного, следует также отнести близость,
которая возникает в случае рождения детей с помощью отдельных методов
искусственного оплодотворения или имплантации эмбриона (ст. 311-319 ЦКФ),
а также между фактическим воспитателем и воспитанником, между
усыновителями и усыновленными (ст. 1147 ГК РФ). Правила о наследовании по
закону наследниками, которые находятся в социальном родстве с
наследодателем, содержатся также в ст.733 ЦКФ (родство, установленное
законом), § 1754 ЦКО (последствия усыновления), ст. 72-2-124 ЕПК
(взаимоотношения родителей и детей). Так, ст.7 2-2-117 ЕПК устанавливает,
что родственники, которые находятся в родстве только через отца или через
мать (kindred of half blood), наследуют так, если бы они были полнокровными
57
родственниками. Следует отметить, что гражданское законодательство
Германии допускает усыновление совершеннолетних (§ 1767 ЦКО), но
правовые последствия усыновления совершеннолетнего не распространяются
на родственников усыновителя. Следовательно, права и обязанности,
вытекающие из семейных отношений усыновленного и его потомков с их
родственниками, усыновлением не затрагиваются (п .2 § 1770 ЦКО). Что
касается внебрачных детей (фр. – enfant illégitime, нем. – Jungfernkind, англ. –
illegitimate child), наследственные права которых оспаривались в течение
многих веков, то они, по некоторым исключениям, получили равные права с
законнорожденные только в 20-ом столетии
1
, а их родители могут наследовать
после них в таком же порядке, как и после своих законнорожденных детей
2
.
При этом необходимым условием призвания внебрачных детей к наследованию
является признание внебрачного ребенка родителями или установления его
происхождения по решению суда (ч. 3 ст. 48 СК РФ, ст. 756 ЦКФ, § 1615а
ЦКО).
Закон содержит исчерпывающий перечень лиц, которые имеют право на
обязательную долю в наследстве – необходимых наследников (фр. – héritier
réservataire, нем. – Pflichtteilеrbe, англ. – forced heir) (ст. 1149 ГК РФ, ст. 913
ЦКФ, § 2303 ЦКО, ст. 72-2-332 ЕПК). Следует отметить, что законодательство
Германии дает право наследодателю лишить права на обязательную долю
потомков (§ 2333 ЦКО), родителей (§2334 ЦКО) и живого супруга (§ 2335
ЦКО) путем завещательного распоряжения. Основания для такого лишения
есть, в принципе, аналогичные основаниям для признания наследника
недостойным. В этом находит свое проявление свобода воли завещателя. В
других странах необходимые наследники могут быть признанными
1
Европейская конвенция о правовом статусе детей, рожденных вне брака (ETS № 85) от 15
октября 1975 [Электронный ресурс]. – Электрон. дан. (1 файл). – Режим доступа: http://
www.rada.kiev.ua. – Название с экрана.
2
Решение ЕСПЧ от 01.02.2000 г. № 34406/97 [Текст] : Дело Mazurek против Франции
[Электронный ресурс]. – Электрон. дан. (5 файлов). – Режим доступа: http: //
www.restitutio1917.ru. – Название с домашней страницы Интернета.
58
недостойными на общих основаниях лишь в силу закона на основании
соответствующего решения суда.
Вышеуказанное, на наш взгляд, также опровергает мнение о том, что лица,
которые имеют право на обязательную долю, не являются наследниками и в
данном случае не существует наследственного правопреемства вообще
1
. От
наследования обязательной доли следует отличать право на содержание,
которое не является наследованием и имеет место лишь в зарубежных странах
(ст. 262-2 ЦКФ, §§ 1963, 1969 ЦКО, ст. 72-2-414 ЕПК).
Юридические лица могут выступать в качестве наследников только в
случае наследования по завещанию (абз. 2 ч.1 ст. 1116 ГК РФ, ст. 902 ЦКФ, §
2101 ЦКО, ст. 72-1-103 ЕПК). По нашему мнению, целесообразно изменение
существующей формулировки абз. 2 п. 1 ст. 1116 ГК РФ путем указания на то,
что к наследованию по завещанию могут призываться юридические лица,
существующие на день составления завещания и на день открытия наследства.
Что касается государства в качестве наследника по завещанию, то тут
действует аналогичное правило: государство должно существовать на момент
смерти завещателя.
В случае отсутствия завещания и наследников по закону, отказа всех
наследников от наследства возникает вопрос относительно правового статуса
государства в случае выморочного наследия. Так, российское и немецкое
законодательство прямо признает наследование государством выморочного
наследия в качестве наследования по закону (ч. 2 ст. 1151 ГК РФ, § 1936 ЦКО –
erbloser Nachlaß). При этом государство выступает наследником последней
очереди наследников по закону. Действующий ГК РФ, в свою очередь,
содержит в ч. 2 ст. 1151 следующую формулировку: «Выморочное имущество
переходит в порядке наследования по закону в собственность Российской
Федерации». Порядок перехода и до сих пор в России регулируется
Положением о порядке учета, оценки и реализации конфискованного,
1
Телюкина М. В. Наследственное право [Текст] : комментарий Гражданского кодекса
Российской Федерации / Н. В. Телюкина. – М. : Дело, 2002. – 216 с.
59
бесхозяйного имущества, имущества, которое перешло по праву наследования
к государству, и кладов, утв. постановлением Совета Министров СССР от
29.06.84 №683
1
. Согласно п. 7 настоящего Положения, средства, вырученные от
реализации имущества, перешедшего в установленном порядке по праву
наследования к государству, зачисляются в государственный бюджет. То есть
мы видим, что в России, несмотря на доктринальное толкование перехода
наследственного имущества к государству в качестве наследования, на
законодательном уровне закреплено обратное. Именно по вышеуказанным
причинам считаем, что требует изменений и действующее законодательство
РФ.
2.2. Содержание наследственного правоотношения в России и зарубежных
странах
Самой распространенной в науке существует точка зрения, согласно
которой содержание любого правоотношения, в том числе и гражданского,
составляют субъективные права уполномоченного лица и юридические
обязанности обязанного
2
.
Для более полного освещения содержания субъективного права
наследования рассмотрим его составляющие правомочия подробнее. К ним, в
частности, относятся:
1. Принятие наследства (фр. – acceptation de succesion, нем. – Annahme
einer Erbschaft) является юридическим фактом, отражающим волю наследника
приобрести имущество после смерти наследодателя, основываясь на законе или
завещании (ст. 1152 ГК РФ, ст. 778 ГКФ). По немецкому законодательству, в
1
Постановление Совмина СССР от 29.06.1984 N 683 (ред. от 25.07.1991) "Об утверждении
Положения о порядке учета, оценки и реализации конфискованного, бесхозяйного
имущества, имущества, перешедшего по праву наследования к государству, и кладов"//
Интернет ресурс, режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_15459/-
Дата обращения 28.09.2017
2
Толстой Ю. К. К теории правоотношения [Текст] / Ю. К. Толстой. – Л. : Изд-во Ленингр.
ун-та, 1959. – 88 с.
60
силу нормы § 1942 ГУГ, призвание к наследованию и принятию наследства
совпадают во времени, то есть возникновение права наследования и принятия
наследства имеют место на момент смерти наследодателя, что дает
возможность ученым констатировать отсутствие субъективного права
наследования (Erbbefugnis) по немецкому праву
1
. Аналогичная ситуация
наблюдается в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 1153 ГК РФ, ст. 778 ГКФ
(фактическое принятие наследства). С указанным выводом трудно согласиться,
поскольку наследнику после принятия (открытия) наследства входят не
отдельные права и обязанности, что входят в состав наследства, а, как
справедливо отмечает Л. Еннекцерус, «он является хозяином всего наследства в
целом»
2
. Это подтверждается также нормами ст.780 ГКФ (последствия дарения,
продажи, передачи наследственных прав) и нормами Части 9 Книги 5 ГУГ
(«Покупка наследия»), которые предусматривают возможность осуществить
наследниками продажу наследства как единого целого, и Раздела 3 Части 5
Книги 5 ГУГ («Требование в отношении имущества из состава наследства»),
согласно которым допускается иск о наследстве против тех, кто владел им без
достаточных правовых оснований.
2. Продажа наследства (ст.ст.780, 1667-1673, 1696-1698 ГКФ, Часть 9
Книги 5 ГУГ) также является составляющей субъективного права
наследования. Отличительным признаком продажи наследства (фр. – vente
d'hérédité, нем. – Erbschaftskauf) является то, что наследие продается как единое
целое, а не просто как обособленные предметы, которые входят в состав
наследства
3
. К договору купли-продажи наследства применяются общие
правила о купли-продажи любого имущества, за исключением положений,
содержащихся в соответствующих нормах (ст.ст. 1673, 1696-1697 ГКФ, ч. 2 §
2376, § 2377, ч. 1 § 2381, ч. 1 § 2383 ГУГ). Продажа наследия в США (sale of the
1
Schwerin Cl.Fr. Grundzuge des Deutschen Privatrechts [Text] / Cl. Fr. Schwerin. – B., 1928. –
200 s.
2
Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права [Текст] / Л. Эннекцерус. – М. :
Иностр. лит., 1950. – Т. 1. – Полуто 1. – 483 с.
3
Bartsch H. Хандбух Erbrecht : erben u.vererben : richtig vorsorgen [Text] / H. Bartsch. – 5
überarb. u. erw. Aufl. – B. : Walhalla, 1994. – 317 s.
61
property) может осуществить личный представитель или администратор в
интересах наследника, при этом такая продажа может считаться как отказом
наследника от наследства (п. (d) ч. 5 ст. 72-2-811 ЕПК), так и простым
распоряжением наследника как собственника наследия (ч. 2 ст. 72-2-228 ЕПК).
Учитывая указанное, представляется необходимым дополнить
Гражданского кодекса РФ статьей следующего содержания: «Купля-продажа
права наследования.
1. Наследник или иное лицо в интересах наследника (исполнитель
завещания, представитель) имеет право продать принадлежащее ему право
наследования. К продавцу переходит право наследования в том объеме, в
котором получил его наследник, включая все имеющиеся обременения.
Положений относительно купли-продажи права наследования
применяются общие нормы о купле-продаже, если иное не следует из
содержания наследия.
2. Договор купли-продажи права наследования заключается в письменной
форме и удостоверяется нотариально. В случаях, установленных законом, этот
договор подлежит государственной регистрации.
3. Другие наследники имеют преимущественное право перед третьими
лицами на покупку права наследования по цене, объявленной для продажи, и на
прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов».
3. Отказ от наследства (фр. – renonciation à une, нем. – Verzicht auf das
Erbrecht, англ. – disclaimer of property interests) является юридическим фактом,
отражающим волю наследника отказаться от принятия наследства в течение
срока, установленного законодательством (ст. 1157 ГК РФ, ст. 784 ГКФ, § 2346
ГУГ, ст. 72-2-811 ЕПК).
Следует указать и на такую особенность возможности отказа от
наследства, которая присуща законодательству Российской Федерации и
Германии: государство как наследник последней очереди не может отказаться
от принятия наследства (абз. 2 ч. 1 ст. 1157 ГК РФ, ч. 1 § 1964 ГУГ), что
62
связано, несомненно, с особенностями правового статуса наследия, котораое
требует ухода и охраны.
Законодательство Германии, довольно детально регулирует договор об
отказе от права наследования (Erbverzichtsvertrag), посвящая ему Часть 7 Книги
5 ГУГ. В целом к Erbverzichtsvertrag применяются общие правила об отказе от
наследства. Отметим, что российское и американское законодательства не
устанавливают прямого запрета относительно возможности отказа от
наследства при жизни наследодателя. Например, в США существуют лишь
определенные прецеденты в пользу возможности такого договора
1
.
Считаем, что договор об отказе от права наследования может заключаться
в Российской Федерации по следующим причинам. Ст. 9 ГК РФ закрепляет
возможность лица отказаться только от субъективных прав, которые ему
принадлежат. То есть отказ от прав, которые могут возникнуть в будущем,
является невозможным в силу прямого указания закона. В то же время ГК РФ
имеет положения относительно возможности заключения договоров,
предметом которых являются будущие товары (под товарами, по
законодательству Российской Федерации, понимаются не только вещи, но и
любое другое имущество) (ст. 455, 572 ГК РФ). Таким образом,
законодательство Российской Федерации имеет определенные правовые
предпосылки для внесения соответствующих дополнений в нормы
наследственного права о возможности заключения договора об отказе от права
наследования.
Обобщая вышесказанное, можно сделать вывод, что Российской
Федерации и Франции приобретение наследства основано на системе принятия
наследства, в Германии и США – на системе отказа от него. При системе отказа
достоверная воля наследника на приобретение наследства является
неизвестной, явной должна быть лишь воля наследника, выражающая его отказ.
Система принятия наследства, наоборот, требует от наследника совершения
1
Button v. Elmhurst Nat.Bank, N. E. 1368 (III. App. 1988) [Electronic resource]. – 522 p. – Mode
of access. http:// www.ifla. Org.Last access. – Title from the screen.