45
изменениями, внесенными Федеральным законом от 6 июля 2016 г. N 375-ФЗ
1
,
наказанием, предусмотренным за совершение деяния, установленного ч. 1 ст.
322.1 УК РФ, стало лишение свободы на срок до пяти лет с ограничением
свободы на срок до двух лет или без такового (ранее также предусматривалась
возможность назначения наказания в виде штрафа, либо обязательных работ,
либо исправительных работ, либо принудительных работ с ограничением
свободы или без такового). Кроме того, этим же Федеральным законом были
внесены изменения в ч. 2 ст. 322.1, согласно которым была установлена
ответственность за организацию незаконного въезда в Российскую Федерацию
иностранных граждан или лиц без гражданства, их незаконного пребывания в
Российской Федерации или незаконного транзитного проезда через территорию
РФ, совершенную группой лиц по предварительному сговору. Тем самым
Российская Федерация учла рекомендации по ужесточению наказания за
организацию незаконной миграции, которые неоднократно высказывались на
международном уровне
2
.
Идя по пути совершенствования российского законодательства, УК РФ
также подвержен изменениям в плане криминализации создания и деятельности
организованных преступных структур
3
. Например, эскалация организованных
начал в преступности, рост угроз террористического и экстремистского
характера привели к тому, что за достаточно короткое время в УК РФ
появились нормы, в которых содержатся указания на террористическую
организацию (ст. 205.1 УК РФ), экстремистское сообщество (ст. 282.1 УК РФ),
экстремистскую организацию (ст. 282.2 УК РФ), организацию занятия
1
Федеральный закон от 06.07.2016 N 375-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс
Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации в части
установления дополнительных мер противодействия терроризму и обеспечения
общественной безопасности" // Собрание законодательства РФ, 11.07.2016, N 28, ст. 4559.
2
См., например, Резолюцию N 9 Совета Министров Союзного государства "О
сотрудничестве Российской Федерации и Республики Беларусь в области борьбы с
незаконной миграцией" (принята 12 декабря 2012 г.).
3
См.: Тенденции преступности, ее организованность, закон и опыт борьбы с терроризмом /
Под общ. ред. проф. А.И. Долговой. М.: Российская криминологическая ассоциация, 2006. С.
7 - 35.
46
проституцией (ст. 241 УК РФ), организацию незаконной миграции (ст. 322.1 УК
РФ), что свидетельствует об уголовно-политическом реагировании на
обострение данной проблемы
1
.
Исходя из содержания ч. 1 ст. 322.1 УК РФ, нельзя однозначно понять,
какие именно действия могут быть расценены как организация незаконного
въезда в Российскую Федерацию иностранных граждан или лиц без
гражданства, их незаконного пребывания в Российской Федерации или
незаконного транзитного проезда через территорию РФ. Наибольшее
распространение получила точка зрения, что организация незаконной миграции
предполагает совершение любых действий, направленных на обеспечение
въезда, пребывания или проживания на территории РФ этих иностранных
граждан и лиц без гражданства в нарушение действующего законодательства.
Например, В.А. Андрюшенков отмечает, что под организацией незаконной
миграции следует понимать действия виновного, направленные на незаконный
въезд на территорию РФ иностранных граждан или лиц без гражданства, их
пребывание (проживание) в Российской Федерации или незаконный
транзитный проезд (перемещение) через территорию РФ; при этом содержание
деяний, направленных на организацию незаконной миграции, может включать
любые способы, необходимые для пересечения государственной границы,
создания условий для проживания или перемещения, в том числе подделку
документов, обман, подкуп и т.д.
2
. В работе И.А. Попова и О.И. Поповой
подчеркивается, что в отношении организации незаконного въезда под
соответствующими действиями нужно, в частности, понимать поиск мигрантов,
намеревающихся незаконно въехать в Российскую Федерацию с целью
дальнейшего проживания (пребывания) (при этом, как представляется, их
количество не имеет значения), разработку плана пересечения ими границы и
1
См.: Пешков М.С. Меры безопасности в системе противодействия терроризму: Автореф.
дис. ... канд. юрид. наук. Красноярск, 2006. С. 8 - 12.
2
См.: Андрюшенков В.А. Уголовная ответственность за организацию незаконной миграции:
Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Омск, 2016.
47
обеспечение его фактической реализации, создание иных условий для
незаконного въезда указанных лиц на территорию РФ
1
.
Процессы, связанные с незаконной миграцией, зачастую становятся
возможными не столько в результате их организации отдельными лицами,
сколько в результате содействия (действия либо бездействия) со стороны
чиновников, от которых, например, зависит выдача или оформление
документов, предоставление рабочих мест; очевидно, что таких лиц нельзя
отнести к организаторам этого преступления и даже установление их в качестве
пособника здесь проблематично
2
. Однако при закреплении ответственности за
организацию незаконной миграции законодатель не упомянул такой
квалифицирующий признак, как использование соответствующим лицом своего
должностного или служебного положения, хотя целесообразность в этом
имеется. Можно предположить, что это имело бы положительный
превентивный эффект, в том числе в рамках противодействия коррупции.
Критика содержания ст. 322.1 УК РФ связывается в первую очередь с
отсутствием регулирования по вопросу содействия организации незаконной
миграции. В частности, еще в Соглашении о сотрудничестве государств -
участников Содружества Независимых Государств в борьбе с незаконной
миграцией, заключенном 10 лет назад, предусмотрено, что его стороны
осуществляют взаимодействие в области борьбы с незаконной миграцией, в том
числе по направлению гармонизации национального законодательства в
области ответственности для всех категорий лиц, оказывающих содействие
незаконной миграции.
В доктрине также неоднократно указывалось на необходимость введения
соответствующего состава преступления. Исследователями предполагается, что
урегулирование вопроса содействия незаконному въезду и нахождению
1
См.: Попов И.А., Попова О.И. Совершенствование правового и организационного
обеспечения противодействия незаконной миграции // Миграционное право. 2013. N 2. С. 12
- 19.
2
См.: Бышевский Ю.Ю. К вопросу о юридической природе уголовной ответственности за
организацию незаконной миграции // Российский следователь. 2005. N 6. С. 14 - 19.
48
иностранных граждан и лиц без гражданства на территории РФ обеспечило бы
соблюдение правового режима Государственной границы РФ, усилило
ответственность за правонарушения в миграционной сфере, за нарушения
правил въезда, выезда, пребывания или транзитного проезда и др.
1
.
Имеется точка зрения, что понятие "организация" по отношению к
незаконной миграции включает не только непосредственную организацию
самого процесса незаконной миграции, но и содействие совершению
незаконной миграции советами, различного рода указаниями, а также
обеспечением необходимыми средствами или обеспечением устранения
препятствий, руководство указанными действиями
2
. Возможно, теоретически
данный тезис и является оправданным, однако если исходить из
позитивистского подхода, то можно заметить, что уголовное законодательство
Российской Федерации разделяет непосредственное совершение преступления
и содействие его совершению. Учитывая сказанное, для криминализации
деяния по содействию совершению незаконной миграции необходимо прямое
закрепление соответствующей нормы в тексте УК РФ. С позиции юридической
техники это может быть осуществлено двумя основными способами - через
расширение содержания ст. 322.1, в которой возможно напрямую указать, что
организация незаконной миграции предполагает в том числе содействие ее
осуществлению, либо посредством введения самостоятельной статьи,
определяющей такой состав преступления, как содействие совершению
незаконной миграции. Первый подход применен, например, в Уголовном
кодексе Республики Казахстан, в ст. 394 которого указывается, что организация
незаконной миграции осуществляется путем предоставления транспортных
1
См.: Артемов В.Ю., Власов И.С., Голованова Н.А. и др. Миграция и преступность:
сравнительно-правовой анализ / Отв. ред. И.С. Власов, Н.А. Голованова. М., 2012; Попов
И.А., Попова О.И. Указ. соч. С. 12 – 19; Хабриева Т.Я. Миграционное право России. Теория
и практика. С. 191.
2
См.: Схимникова К.М. Модернизация ответственности за организацию незаконной
миграции по статье 322.1 Уголовного кодекса Российской Федерации // Тенденции развития
уголовного законодательства: 20-летие принятия Уголовного кодекса Российской
Федерации): Матер. Всерос. науч. конф. Москва, 2 декабря 2016 г. / Под ред. Л.А.
Букалеровой, И.И. Белозеровой. М., 2017.
49
средств, либо поддельных документов, либо жилого или иного помещения, а
также оказания гражданам, иностранцам и лицам без гражданства иных услуг
для незаконного въезда, выезда, перемещения по территории Республики
Казахстан. В Уголовном кодексе Республики Беларусь в ч. 1 ст. 371.1
"Организация незаконной миграции" устанавливается ответственность за
организацию либо руководство или содействие деятельности по незаконному
въезду в Республику Беларусь, пребыванию на территории Республики
Беларусь, транзитному проезду (транзиту) через территорию Республики
Беларусь или выезду из Республики Беларусь иностранных граждан или лиц без
гражданства (организация незаконной миграции).
Исходя из вышеизложенного, на наш взгляд, следует выбрать именно
способ расширения содержания ст. 322.1 УК РФ, изложив ч.1 еѐ в следующей
редакции: «1. Организация незаконной миграции осуществляется путем
предоставления транспортных средств, либо поддельных документов, либо
жилого или иного помещения, а также оказания гражданам, иностранцам и
лицам без гражданства иных услуг для незаконного въезда, выезда,
перемещения по территории Российской Федерации».
2.3. Фиктивная регистрация гражданина Российской Федерации по
месту пребывания или по месту жительства в жилом помещении в
Российской Федерации и фиктивная регистрация иностранного
гражданина или лица без гражданства по месту жительства в жилом
помещении в Российской Федерации (ст. 322.2 УК РФ)
Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 376-ФЗ
1
в УК РФ были
введены новые составы преступлений: "фиктивная регистрация гражданина
Российской Федерации по месту пребывания или по месту жительства в жилом
помещении в Российской Федерации и фиктивная регистрация иностранного
1
Федеральный закон от 21.12.2013 N 376-ФЗ (ред. от 31.12.2014) "О внесении изменений в
отдельные законодательные акты Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ,
23.12.2013, N 51, ст. 6696.
50
гражданина или лица без гражданства по месту жительства в жилом помещении
в Российской Федерации" (ст. 322.2) и "фиктивная постановка на учет
иностранного гражданина или лица без гражданства по месту пребывания в
жилом помещении в Российской Федерации" (ст. 322.3).
Само понятие "фиктивная регистрация" в УК РФ не закреплено.
Бланкетная норма отсылает в поисках соответствующих определений к
Федеральному закону N 109-ФЗ, а также к Закону N 5242-1. Федеральный закон
N 109-ФЗ в п. 10 ст. 2 определяет понятие "фиктивная регистрация по месту
жительства" как регистрацию иностранного гражданина или лица без
гражданства по месту жительства на основании представления заведомо
недостоверных сведений или документов для такой регистрации, либо их
регистрацию по месту жительства без их намерения проживать в
соответствующем жилом помещении, либо их регистрацию по месту
жительства без намерения нанимателя (собственника) соответствующего
жилого помещения предоставить им это жилое помещение для проживания
1
. В
свою очередь, Закон N 5242-1 в ст. 2 устанавливает следующее понятие
фиктивной регистрации гражданина РФ по месту пребывания или по месту
жительства: это регистрация гражданина РФ по месту пребывания или по месту
жительства на основании представления заведомо недостоверных сведений или
документов для такой регистрации, либо его регистрация в жилом помещении
без намерения пребывать (проживать) в этом помещении, либо регистрация
гражданина РФ по месту пребывания или по месту жительства без намерения
нанимателя (собственника) жилого помещения предоставить это жилое
помещение для пребывания (проживания) указанного лица
2
.
Следует отметить, что понятие "фиктивная постановка на учет
иностранного гражданина или лица без гражданства по месту пребывания в
1
Федеральный закон от 18.07.2006 N 109-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О миграционном учете
иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" // Собрание
законодательства РФ, 24.07.2006, N 30, ст. 3285.
2
Закон РФ от 25.06.1993 N 5242-1 (ред. от 01.04.2019) "О праве граждан Российской
Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах
Российской Федерации" // Российская газета, N 152, 10.08.1993.
51
жилом помещении в Российской Федерации" в п.1 примечания к ст. 322.3 УК
РФ определяется как постановка их на учет по месту пребывания в Российской
Федерации на основании представления заведомо недостоверных (ложных)
сведений или документов, либо постановка иностранных граждан или лиц без
гражданства на учет по месту пребывания в Российской Федерации в
помещении без их намерения фактически проживать (пребывать) в этом
помещении или без намерения принимающей стороны предоставить им это
помещение для фактического проживания (пребывания), либо постановка
иностранных граждан или лиц без гражданства на учет по месту пребывания по
адресу организации, в которой они в установленном порядке не осуществляют
трудовую или иную не запрещенную законодательством Российской
Федерации деятельность.
Здесь следует обратить внимание на следующую непоследовательность в
правовом регулировании вопросов привлечения к ответственности за
фиктивную регистрацию. Согласно Федеральному закону N 109-ФЗ понятие
фиктивной регистрации иностранных граждан и лиц без гражданства
определено только в отношении случаев регистрации по месту жительства.
Уголовная ответственность в отношении иностранных граждан и лиц без
гражданства установлена также только за фиктивную регистрацию по месту
жительства в жилом помещении в Российской Федерации (ст. 322.2 УК РФ). В
то же время понятие фиктивной регистрации, определенное в отношении
граждан РФ по Закону N 5242-1, охватывает случаи регистрации как по месту
жительства, так и по месту пребывания. Уголовным законодательством
Российской Федерации при этом установлены коррелирующие меры
ответственности за фиктивную регистрацию гражданина РФ по месту
пребывания или по месту жительства в жилом помещении в Российской
Федерации.
В результате граждане РФ за фиктивную регистрацию по месту
пребывания должны нести уголовную ответственность, предусматривающую
наказание в виде штрафа в размере от 100 тыс. до 500 тыс. руб. или в размере
52
заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет, либо
принудительных работ на срок до трех лет с лишением права занимать
определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок
до трех лет или без такового, либо лишения свободы на срок до трех лет с
лишением права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового. В то же
время за аналогичное деяние иностранные граждане и лица без гражданства
будут нести ответственность по ст. 19.27 "Представление ложных сведений при
осуществлении миграционного учета" КоАП РФ, которая устанавливает
наказание в виде штрафа в размере от 2 тыс. до 5 тыс. руб. с административным
выдворением за пределы Российской Федерации или без такового.
В связи с этим, как представляется, можно констатировать
несогласованность законодательного регулирования вопросов фиктивной
регистрации с принципом равенства перед законом, декларируемым как на
конституционном уровне (ст. 19 Конституции РФ), так и административным
законодательством в ст. 1.4 КоАП РФ. Согласно ст. 1.4 КоАП РФ физические
лица подлежат административной ответственности независимо от пола, расы,
национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного
положения, места жительства, отношения к религии, убеждений,
принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств.
Гражданство в этой статье напрямую не упоминается, однако ее содержание все
же позволяет предположить, что таковое предполагается под формулировкой "а
также других обстоятельств". Кроме того, здесь следует учесть позицию
Конституционного Суда РФ, который в Постановлении от 26 февраля 2010 г. N
4-П
1
указал, что из принципа юридического равенства следует требование, в
силу которого однородные по своей юридической природе отношения должны
регулироваться одинаковым образом; соблюдение конституционного принципа
1
Постановление Конституционного Суда РФ от 26 февраля 2010 г. N 4-П "По делу о
проверке конституционности части второй статьи 392 Гражданского процессуального
кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан А.А. Дорошка, А.Е. Кота и Е.Ю.
Федотовой" // Собрание законодательства РФ, 15.03.2010, N 11, ст. 1255.
53
равенства, гарантирующего защиту от всех форм дискриминации при
осуществлении прав и свобод, означает, помимо прочего, запрет вводить такие
ограничения в правах лиц, принадлежащих к одной категории, которые не
имеют объективного и разумного оправдания (запрет различного обращения с
лицами, находящимися в одинаковых или сходных ситуациях).
Следующий момент, на который следует обратить внимание, связан с
оценкой общественной опасности преступлений, предусмотренных ст. 322.2 и
ст. 322.3 УК РФ. Нельзя не обратить внимание, что наказания,
предусмотренные законодателем за указанные преступления, такие же жесткие,
как и за преступления с более высокой степенью общественной опасности. За
фиктивную регистрацию по месту пребывания или по месту жительства
предусмотрено наказание от 100 тыс. до 500 тыс. руб. или в размере заработной
платы или иного дохода осужденного за период до трех лет, либо
принудительные работы на срок до трех лет с лишением права занимать
определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок
до трех лет или без такового, либо лишение свободы на срок до трех лет с
лишением права занимать определенные должности или заниматься
определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
Аналогичные наказания предусмотрены, например, за убийство, совершенное в
состоянии аффекта, причинение смерти по неосторожности, доведение до
самоубийства, умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью.
В данном случае имеет место несоразмерность общественной опасности
преступления и предусмотренного за него наказания
1
. Для адекватного
противодействия правонарушениям в сфере регистрационного учета, полагаем,
было бы достаточно применения административно-правовых мер реагирования.
В пользу данного вывода свидетельствуют примечания к ст. ст. 322.2 и 322.3
УК РФ, согласно которым лицо, совершившее преступление, предусмотренное
1
См.: Плюгина И.В. Ответственность за нарушение миграционного законодательства:
правовые проблемы и пути их преодоления // Журнал российского права. 2015. N 4. С. 112 -
121.
54
указанными статьями, освобождается от уголовной ответственности, если оно
способствовало раскрытию этого преступления и если в его действиях не
содержится иного состава преступления. Представляется, что тем самым
косвенно подтверждается невысокая степень общественной опасности
указанных преступлений. Подобная точка зрения поддерживается многими
специалистами. В литературе подвергается сомнению необходимость
криминализации деяний, за совершение которых при должной организации
работы правоохранительных и жилищно-коммунальных служб было бы вполне
достаточно административной ответственности
1
. Справедливо отмечается, что
можно было бы согласиться с введением уголовной ответственности за
фиктивную регистрацию, если бы обязательным признаком данных составов
была, например, системность действий или иные признаки, указывающие на то,
что лицо занимается такой регистрацией на постоянной основе и извлекает из
этого прибыль или доход в крупном размере
2
.
Ответственность за нарушение правил миграционного и
регистрационного учета предусмотрена и в КоАП РФ. Так, ст. 19.15.1 КоАП РФ
закрепляет административную ответственность за проживание гражданина РФ
по месту пребывания или по месту жительства в жилом помещении без
регистрации либо допущение такого проживания нанимателем или
собственником этого жилого помещения свыше установленных законом
сроков. В ст. 19.15.2 КоАП установлена административная ответственность за
нарушение правил регистрации гражданина РФ по месту пребывания или по
месту жительства в жилом помещении.
При этом предусмотрен весьма широкий закрытый перечень случаев,
когда граждане РФ освобождаются от ответственности за соответствующие
административные правонарушения. Например, согласно ст. 19.15.1 КоАП РФ
это случаи проживания без регистрации по месту пребывания в жилом
1
См.: Гладких В.И. Новые правовые механизмы противодействия терроризму: критический
анализ // Российский следователь. 2014. N 5. С. 34 - 38.
2
См.: Филиппов П. Организация незаконной миграции: практика применения ст. 322.1 УК
РФ и новеллы законодательства // Уголовное право. 2014. N 3. С. 83 - 92.